Заканчивая рассматривать опыт ведущих стран мира в деле ПОД/ФТ, можно сказать, что данная проблема волнует все мировые державы. Убытки от незаконной деятельности, связанной с ОД, наносят огромный ущерб мировой экономике. Для российской банковской системы эта проблема является предметом постоянного обсуждения. Регулятор издает документы, в которых содержатся требования по ПОД/ФТ. Выполнение данных требований позволяет кредитным организациям избежать различных рисков, в том числе приводящих к серьезным последствиям. Международный опыт может оказать каждой кредитной организации существенную помощь в разработке внутренних документов по ПОД/ФТ.
Глава 4. Организация внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в банковской системе Российской Федерации
4.1. Общие понятия
Мудрец будет скорее избегать болезней, чем выбирать средства против них.
Томас Мор, английский гуманист и государственный деятель
В практике банковского сектора Российской Федерации внутренним контролем в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма принято называть деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.
Раскрывая более подробно данную деятельность, следует обозначить следующие базовые понятия.
1. Доходы, полученные преступным путем, – денежные средства или иное имущество, полученные в результате совершения преступления.
2. Легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, – придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления, за исключением преступлений, предусмотренных ст. 193, 194, 198, 199, 199.1 и 199.2 Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ), ответственность по которым установлена указанными статьями.
3. Финансирование терроризма – предоставление или сбор средств либо оказание финансовых услуг с осознанием того, что они предназначены для финансирования организации, подготовки и совершения хотя бы одного из преступлений, предусмотренных ст. 205, 205.1, 205.2, 206, 208, 211, 220, 221, 277 – 279 и 360 УК РФ, либо для обеспечения организованной группы, незаконного вооруженного формирования или преступного сообщества (преступной организации), созданных или создаваемых для совершения хотя бы одного из указанных преступлений.
4. Уполномоченный орган – федеральный орган исполнительной власти, принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
5. Обязательный контроль – совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации.
6. Организация внутреннего контроля – совокупность принимаемых организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, мер, включающих разработку правил внутреннего контроля, назначение специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля.
7. Осуществление внутреннего контроля – реализация организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля, а также выполнение требований законодательства по идентификации клиентов, их представителей, выгодоприобретателей, по документальному фиксированию сведений (информации) и их представлению в уполномоченный орган, по хранению документов и информации, по подготовке и обучению кадров.
8. Клиент – физическое или юридическое лицо, находящееся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом.
9. Выгодоприобретатель – лицо, к выгоде которого действует клиент, в том числе на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом.
10. Идентификация – совокупность мероприятий по установлению определенных Федеральным законом № 115-ФЗ сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий.
11. Фиксирование сведений (информации) – получение и закрепление сведений (информации) на бумажных и (или) иных носителях информации в целях реализации Федерального закона № 115-ФЗ.
Согласно российскому законодательству, легализация (отмывание) доходов, полученных преступным путем, представляет собой инструмент финансового обеспечения опасных форм преступности и сама по себе, согласно ст. 15 УК РФ, относится к категории тяжких преступлений. Наибольшую опасность представляет легализация преступных доходов с целью финансирования терроризма. Отмывание денег тесно связано с такими явлениями, как коррупция, бегство капитала, использование офшоров российскими компаниями и банками для сокрытия прибыли и ухода от налогов.
Действия уполномоченных лиц коммерческих банков, направленные на легализацию (отмывание) доходов, полученных другими лицами преступным путем, под видом банковских операций, совершенных в крупных размерах, влекут за собой уголовную ответственность по ст. 174, 174.1 УК РФ.
Неисполнение банком предписаний Федерального закона № 115-ФЗ в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля рассматривается как административное правонарушение и служит основанием для наложения административного штрафа на должностных и юридических лиц согласно ст. 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30.12.2001 № 195-ФЗ.
Нарушение банком требований, предусмотренных ст. 6 и 7 Федерального закона № 115-ФЗ, за исключением п. 3 ст. 7, может повлечь отзыв (аннулирование) лицензии в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации.
Контроль за исполнением кредитными организациями требований Федерального закона № 115-ФЗ в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также в части организации внутреннего контроля осуществляется Банком России.
В соответствии с законодательством российской Федерации кредитным организациям запрещается:
• открывать счета (вклады) на анонимных владельцев (т.е. без предоставления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации);
• открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя;
• устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления;
• информировать клиентов или иных лиц о представлении соответствующей информации в уполномоченный орган.
Кредитным организациям в рамках выполнения требований законодательства по противодействию легализации преступных доходов предоставлены следующие права:
• отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом в следующих случаях:
– отсутствия по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности,
– непредставления физическим или юридическим лицом документов, подтверждающих сведения, указанные в ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, либо представления недостоверных документов,
– наличия в отношении физического или юридического лица сведений об участии в террористической деятельности;
• отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица, по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации в соответствии с положениями Федерального закона № 115-ФЗ.
К мерам, направленным на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, относятся:
• обязательные процедуры внутреннего контроля;
• организация и осуществление внутреннего контроля;
• обязательный контроль;
• запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, за исключением информирования клиентов о приостановлении операции, об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операций, об отказе от заключения договора банковского счета (вклада), о необходимости представления документов по основаниям, предусмотренным Федеральным законом № 115-ФЗ;
• иные меры, принимаемые в соответствии с федеральными законами.
4.2. Система внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ
4.2.1. Цели и задачи внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ
Хорошее начало не мелочь, хоть начинается с мелочи.
Сократ, древнегреческий философ
В соответствии со ст. 10 и 24 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" в уставе кредитной организации должны содержаться сведения о системе органов внутреннего контроля, порядке их образования и полномочиях, а организационная структура кредитной организации в части распределения полномочий между членами совета директоров (наблюдательного совета), коллегиального исполнительного органа, определения полномочий единоличного исполнительного органа, полномочий, подотчетности и ответственности всех подразделений кредитной организации, служащих должна соответствовать характеру и масштабам проводимых операций.
Внутренний контроль в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма рассматривается как часть системы внутреннего контроля кредитной организации и направлен:
• на защиту банковской системы Российской Федерации от проникновения преступных капиталов;
• исключение вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности – легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма;
• своевременное представление в соответствии с законодательством Российской Федерации сведений в органы государственной власти и Банк России;
• защиту прав и законных интересов граждан, общества и государства.
Контроль осуществляется при открытии счетов, приеме документов к исполнению, а также на всех этапах обработки учетной информации, совершения операций и отражения их в бухгалтерском учете.
К задачам контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма относят:
• выявление в деятельности клиентов банка – физических лиц, индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, находящихся на обслуживании в кредитной организации, операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма;
• пресечение использования банковских счетов для:
– легализации доходов, полученных преступным путем,
– финансирования терроризма;
• обеспечение участия всех сотрудников кредитной организации независимо от занимаемой должности в рамках их компетенции в выявлении в деятельности клиентов банка операций, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма;
• устранение возможности вовлечения и соучастия сотрудников банка:
– в легализации доходов, полученных преступным путем,
– осуществлении операций по финансированию терроризма;
• защита банка от проникновения преступных доходов и поддержание его репутации;
• всемерное использование международного опыта в разработке правил внутреннего контроля в целях ПОД/ФТ.
4.2.2. Операции, подлежащие обязательному контролю
Дело должно соответствовать возможностям, действие должно соответствовать времени.
Лао-Цзы (Ли Эр), древнекитайский философ
К операциям, подлежащим обязательному контролю, относятся:
I. Операции с денежными средствами или иным имуществом, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 тыс. руб. либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 тыс. руб., или превышает ее, а по своему характеру данная операция относится к одному из следующих видов операций.
1. Операции с денежными средствами в наличной форме: • снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности.
...
В целях повышения эффективности работы кредитных организаций по выявлению в деятельности клиентов подозрительных операций, связанных с получением наличных денежных средств с банковских счетов (вкладов), Банком России разработана примерная схема и характерные признаки таких операций, которые могут быть связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, которая доведена до кредитных организаций письмом от 26.01.2005 № 17-т.
Согласно данной схеме, указанные денежные средства поступают на счета физических лиц – нерезидентов (физических лиц-резидентов) в безналичной форме в виде переводов от одного или нескольких юридических лиц-нерезидентов, в том числе со счетов, открытых в одной и той же кредитной организации.
В свою очередь на счета юридических лиц-нерезидентов указанные денежные средства по различным основаниям могут поступать как от юридических лиц-нерезидентов (преимущественно в иностранной валюте), так и от юридических лиц-резидентов (в основном в рублях) в последнем случае, если в качестве основания для осуществления расчетов в рублях с юридическим лицом-нерезидентом юридическое лицо-резидент представляет в кредитную организацию внешнеторговые контракты, то, как правило, содержание указанных контрактов не соответствует "рекомендациям по минимальным требованиям к обязательным реквизитам и форме внешнеторговых контрактов", утвержденным министерством внешних экономических связей Российской Федерации 29 февраля 1996 г. и доведенным до сведения уполномоченных банков письмом Банка России от 15.07.96 № 300 ("Вестник Банка России" от 23.07.96 № 33). При этом расчеты, поставка или приемка-передача товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности) в рамках исполнения обязательств по вышеуказанным контрактам обычно осуществляются в один день.
Основания переводов в пользу физических лиц-резидентов (физических лиц-нерезидентов) от одного или нескольких юридических лиц-нерезидентов могут быть различными, в том числе: оплата по контракту, договору, соглашению, выплата вознаграждения за выполненные работы, оказанные услуги, переданные результаты интеллектуальной деятельности, перечисление бонусов, получение и возврат займов, операции с векселями и т.п.
При осуществлении последовательных операций по переводу денежных средств в рамках одной кредитной организации возможно дополнительное участие в схеме еще одного юридического лица-резидента, выполняющего функции по аккумулированию на своем счете рублевых средств от других юридических лиц-резидентов для их последующего перевода на счет юридического лица-нерезидента. В данном случае ежедневно на счет такого юридического лица-резидента поступают денежные средства от нескольких юридических лиц-резидентов, являющихся клиентами как данной кредитной организации, так и других кредитных организаций. В конце операционного дня все денежные средства, зачисленные на счет этого юридического лица-резидента, переводятся в полном объеме на счет юридического лица-нерезидента (счета юридических лиц-нерезидентов) для последующего их перевода на счет (вклад) физического лица-нерезидента (физического лица-резидента) и получения в наличной форме.
Отмечаются следующие характерные признаки вышеописанных операций, имеющих конечной целью получение наличных денежных средств со счета (вклада) физического лица-нерезидента (физического лица-резидента):
– при наличии значительных оборотов безналичных денежных средств в течение операционного дня на конец операционного дня ежедневные нулевые или незначительные (не более 5% от оборота безналичных денежных средств в течение операционного дня) остатки на счетах основных участников схемы по получению наличных денежных средств со счета (вклада);
– зачисление денежных средств на счета (вклады) физических лиц-нерезидентов (физических лиц-резидентов) и получение физическими лицами-нерезидентами (физическими лицами-резидентами) наличных денежных средств с указанных счетов (вкладов) в один операционный день;
– наличие одних и тех же участников, совпадающие адреса места нахождения организаций, осуществляющих такие операции; – значительные объемы наличных денежных средств, регулярно получаемых физическими лицами-нерезидентами (физическими лицами-резидентами) со своих счетов (вкладов) в одном внутреннем подразделении кредитной организации (филиала);
– закрытие счетов (вкладов) участников схемы по получению наличных денежных средств со счета (вклада) после проведения определенного цикла таких операций либо резкое прекращение операций по данным счетам (вкладам);
• покупка или продажа наличной иностранной валюты физическим лицом;
• приобретение физическим лицом ценных бумаг за наличный расчет.