14. Полные товарищества как субъект предпринимательской деятельности
Участниками полного товарищества (полными товарищами) могут быть индивидуальные предприниматели либо коммерческие организации. При этом государственные и муниципальные предприятия вправе участвовать в полном товариществе только с обязательного предварительного согласия собственника имущества унитарного предприятия. Любое лицо может быть участником только одного полного товарищества. Ограничения по составу участников связаны прежде всего с тем, что участники полного товарищества несут солидарную ответственность по его долгам. Это означает, что при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников.
Единственным учредительным документом полного товарищества является учредительный договор. Кроме общих требований, предъявляемых ГК РФ к учредительному договору коммерческой организации (п. 2 от. 52 ГК РФ), учредительный договор полного товарищества должен содержать условия:
1) о размере и составе складочного капитала;
2) о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;
3) о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;
4) об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.
Учредительный договор заключается в простой письменной форме. Договор может быть заключен на определенный срок и без указания срока по усмотрению участников.
Закон не определяет требований к минимальному размеру складочного капитала товарищества, поскольку гарантией прав кредиторов является в числе прочего личное имущество полных товарищей.
Управление в товариществе осуществляется по общему согласию всех полных товарищей, т. е. единогласно, если учредительным договором не предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов. Участвуя в управлении, каждый полный товарищ имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрено иное.
Предпринимательская деятельность товарищества может осуществляться каждым из полных товарищей, если учредительным договором не установлено, что все товарищи ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным товарищам.
Правовой статус полного товарища определяется его правами и обязанностями по непосредственному участию в делах товарищества.
При добровольном выбытии или исключении участника из полного товарищества, продолжающего свою деятельность, выбывающему (исключенному) участнику выплачивается в деньгах или в натуре стоимость его доли в складочном капитале товарищества. При выбытии участника из товарищества доли оставшихся участников пропорционально увеличиваются.
15. Товарищество на вере как субъект предпринимательской деятельности
Участниками товарищества на вере наряду с полными товарищами являются вкладчики (коммандитисты), которые не участвуют в управлении, не отвечают по долгам товарищества и несут лишь риск убытков в размере внесенных ими вкладов. Вкладчиком может быть любой участник гражданских правоотношений.
Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.
Единственным учредительным документом товарищества на вере является учредительный договор. Кроме общих требований, предъявляемых ГК РФ к учредительному договору коммерческой организации, и наряду со сведениями, которые содержит учредительный договор полного товарищества, договор об учреждении товарищества на вере должен содержать информацию о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками. В учредительном договоре товарищества на вере не указывается размер вклада каждого коммандитиста. Вкладчики товарищества на вере не подписывают учредительного договора.
Особенностью складочного капитала товарищества на вере является наличие в нем вкладов коммандитистов. В складочном капитале товарищества на вере должны участвовать как полные товарищи, так и вкладчики (по крайней мере не менее одного из каждой группы участников).
Правовой статус вкладчика определяют его права на получение дохода от деятельности товарищества, поскольку вкладчики не вправе заниматься от имени товарищества на вере предпринимательской деятельностью.
К числу важнейших имущественных прав вкладчиков в товариществах на вере относятся их преимущественные перед полными товарищами права:
1) на получение прибыли от деятельности товарищества, причитающейся на их долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;
2) на получение вкладов из имущества ликвидируемого товарищества, остающегося после удовлетворения требований кредиторов.
Вкладчики товарищества на вере имеют право на выход из товарищества по окончании финансового года и получение своего вклада в порядке, предусмотренном учредительным договором, а также право на передачу доли или части доли в складочном капитале товарищества вкладчику или третьему лицу. Вкладчики товарищества на вере пользуются преимущественным правом покупки доли или ее части перед третьими лицами.
Специфическим основанием ликвидации товарищества на вере является выбытие всех участвовавших в нем вкладчиков, поскольку при этом субъектный состав участников товарищества перестает соответствовать его форме. Полные товарищи при этом вместо ликвидации вправе преобразовать товарищество на вере в полное товарищество.
16. Общество с ограниченной ответственностью (ООО) как субъект предпринимательской деятельности
Участниками ООО могут являться юридические лица и граждане. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе быть участниками этих обществ. ООО может быть учреждено одним лицом.
Количество участников ООО - не более 50 человек. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, ООО должно преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив, в противном случае оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию уполномоченных органов.
К правам участников общества относятся права:
1) на участие в управлении делами общества;
2) на получение информации о деятельности общества и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией;
3) на участие в распределении прибыли;
4) на продажу или иную уступку доли (части доли) в уставном капитале общества;
5) на выход в любое время из общества независимо от согласия других участников и получение доли имущества общества;
6) на получение имущественного или денежного эквивалента части имущества общества, оставшегося после расчетов с кредиторами (право на ликвидационную квоту).
Обязанности участников общества не связаны с необходимостью личного участия в предпринимательской деятельности общества и ограничиваются следующими:
1) вносить вклады в уставный капитал в порядке, размерах, в составе и в сроки, предусмотренные законом и учредительными документами;
2) не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности общества. Учредительными документами общества являются устав и учредительный договор. Если общество учреждается одним лицом, учредительным документом является устав, утвержденный этим лицом.
Размер уставного капитала должен быть не менее стократной величины минимального размера оплаты труда. Вкладом в уставный капитал общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку. Размер доли участника общества в уставном капитале определяется в процентах или в виде дроби.
Участник общества имеет право на выход из общества независимо от согласия других его участников и общества.
Исключение участника из ООО возможно только в судебном порядке по требованию участников, совокупная доля которых составляет не менее чем 10 % от уставного капитала общества.
Распределение прибыли осуществляется пропорционально долям участников в уставном капитале.
Органы управления ООО:
1) общее собрание участников;
2) совет директоров (наблюдательный совет);
3) единоличный исполнительный и (или) коллегиальный исполнительный орган общества. Высшим органом общества является общее собрание участников.
17. Акционерное общество (АО) как субъект предпринимательской деятельности
Участники АО владеют его акциями и называются акционерами. Акционерами могут быть любые юридические и физические лица, в том числе не являющиеся предпринимателями, если в отношении них федеральными законами не установлены специальные ограничения. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут быть акционерами, если иное не установлено федеральными законами. Акционерные общества могут иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.
Единственным учредительным документом АО является устав общества.
Права акционеров реализуются через владение акциями.
Акция - это эмиссионная ценная бумага, удостоверяющая обязательственные права ее владельца по отношению к АО, важнейшими из которых являются права на участие в управлении обществом и на получение дохода с вложенного капитала. Акция является именной ценной бумагой.
Бывает двух видов:
1) обыкновенная;
2) привилегированная.
Уставный капитал АО может быть увеличен (уменьшен) двумя способами соответственно:
1) путем увеличения (уменьшения) номинальной стоимости акции;
2) путем размещения (выпуска) дополнительных акций (сокращения их общего количества).
Права акционеров:
1) неимущественные, или организационноуправленческие:
а) права на участие в управлении АО;
б) право на получение информации о деятельности общества;
2) имущественные:
а) право на участие в распределении прибыли (получение дивиденда);
б) право на получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости.
Обязанности акционеров сводятся к:
1) своевременной оплате акций в порядке и сроки, предусмотренные уставом и договором о создании:
а) при учреждении общества и выпуске дополнительных акций;
б) при увеличении уставного капитала;
2) неразглашению конфиденциальной информации о деятельности общества.
Структура управления АО:
1) высший орган управления обществом - общее собрание акционеров;
2) совет директоров (наблюдательный совет);
3) исполнительные органы АО - по усмотрению самого общества в составе коллегиального органа (правление, дирекция) и единоличный орган (генеральный директор, директор) или только единоличный орган управления. Существуют открытые и закрытые акционерные общества.
Отличия открытого АО от закрытого:
1) акционеры открытого АО могут свободно отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров этого общества;
2) открытое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять свободную их продажу;
3) число акционеров открытого АО не ограничено.
18. Производственный кооператив как субъект предпринимательской деятельности
Определение производственного кооператива, содержащееся в действующем законодательстве, включает в себя все признаки, характеризующие его как одну из организационно-правовых форм предпринимательской деятельности.
К числу таких признаков относятся:
1) добровольность возникновения;
2) членство как принцип организации производственного кооператива;
3) равные права участников независимо от размера пая;
4) метод деятельности на основе взаимопомощи и самодеятельности;
5) организация управления на основе выборности и самоуправления;
6) совместное осуществление производственной и иной хозяйственной деятельности.
Своеобразие правового статуса кооператива проявляется в том, что он не может быть признан ни товариществом, ни обществом в чистом виде. Кооператив представляет собой объединение и капитала, и лиц.
Предпринимательская деятельность кооператива, хотя и является деятельностью, отвечающей общему определению от. 2 ГК РФ, все же характеризуется наличием специфических особенностей, касающихся собственности, труда и управления:
1) рабочая сила в кооперативе не выступает в качестве наемной силы;
2) кооператив строит свою деятельность на демократических принципах самоуправления.
При анализе правового статуса производственного кооператива следует отметить его уникальность как организационно-правовой формы предпринимательской деятельности. Она состоит в том, что кооператив соединяет в себе органически такой объем возможностей реализации прав, свобод и интересов граждан, какой не свойствен более ни одной организационно-правовой форме предпринимательства.
Он одновременно является формой реализации гражданином своих прав:
1) на свободное использование своего имущества для предпринимательской деятельности (от. 34 Конституции РФ);
2) на владение, пользование и распоряжение имуществом не единолично, а совместно с другими лицами (от. 35 Конституции РФ);
3) на свободное использование своих способностей для занятия предпринимательской деятельностью (от. 34 Конституции РФ);
4) на труд, свободу выбора деятельности и профессии (от. 37 Конституции РФ).
Отсюда и специфическая особенность статуса производственного кооператива, который как предпринимательская структура одновременно является формой соединения собственности (капитала) и труда на базе членства собственника и работника в этой структуре в сочетании с принципом самоуправления (демократического).
Система кооперативных органов:
1) общее собрание членов кооператива (высший орган);
2) наблюдательный совет (его образование не обязательно);
3) исполнительные органы:
а) правление;
б) председатель.
Члены кооператива несут субсидиарную ответственность.
19. Унитарные предприятия как субъекты предпринимательской деятельности
Унитарные предприятия отличаются от других коммерческих организаций тем, что они не наделены правом собственности на закрепляемое за ними имущество. Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между его работниками.
В РФ создаются и действуют следующие виды унитарных предприятий:
1) унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения:
а) федеральное государственное предприятие;
б) государственное предприятие субъекта РФ;
в) муниципальное предприятие;
2) унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления:
а) федеральное казенное предприятие;
б) казенное предприятие субъекта РФ;
в) муниципальное казенное предприятие.
Правоспособность унитарных предприятий, в отличие от иных коммерческих организаций, не общая, а специальная, т. е. они могут осуществлять только те виды предпринимательской деятельности, которые закреплены в уставе предприятия.
Унитарные предприятия могут быть участниками коммерческих и некоммерческих организаций. Унитарные предприятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных организаций. Решение об участии унитарного предприятия в коммерческой или некоммерческой организации может быть принято только с согласия собственника имущества унитарного предприятия.
Распоряжение вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственного общества или товарищества, а также принадлежащими унитарному предприятию акциями осуществляется унитарным предприятием только с согласия собственника его имущества.
Унитарное предприятие несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Оно не отвечает по обязательствам собственника его имущества (РФ, субъекта РФ, муниципального образования). РФ, субъект РФ, муниципальное образование не несут ответственность по обязательствам государственного или муниципального предприятия, за исключением случаев, когда несостоятельность (банкротство) предприятия вызвана собственником его имущества. В указанных случаях на собственника при недостаточности имущества государственного или муниципального предприятия может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам.
Устав унитарного предприятия является его единственным учредительным документом. В унитарном предприятии (кроме казенного) формируется уставный фонд.
Руководитель унитарного предприятия (директор, генеральный директор) является его единоличным исполнительным органом. Он назначается собственником имущества унитарного предприятия и подотчетен собственнику.
20. Государственная регистрация предпринимателей
Одним их необходимых условий занятия гражданином предпринимательской деятельностью является государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя.
При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган представляются:
1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации;
2) копия основного документа физического лица;
3) копии документов, содержащих сведения о дате и месте рождения, адресе местожительства, если они отсутствуют в основном документе физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя, а также о праве временно (или постоянно) проживать в РФ, если это иностранный гражданин или лицо без гражданства;
4) нотариально удостоверенное согласие родителей, усыновителей или попечителя на осуществление предпринимательской деятельности физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, либо копии документов, подтверждающих наличие у него полной дееспособности в случае, если физическое лицо, регистрируемое в качестве индивидуального предпринимателя, является несовершеннолетним;
5) документ об уплате государственной пошлины. Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения.
Государственная регистрация осуществляется в срок не более 5 рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган по местожительству.
Не допускается государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, если:
1) его государственная регистрация в таком качестве не утратила силу;
2) не истек год со дня принятия судом решения о признании его банкротом или решения о прекращении в принудительном порядке его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя;
3) не истек срок, на который данное лицо по приговору суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью.
Отказ в государственной регистрации допускается в случаях:
1) непредставления необходимых для государственной регистрации документов;
2) представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.