Какие налоги платят иностранцы? Где самые "лучшие" налоги в мире? Существует ли налоговый рай, и какие страны могут претендовать на такой "титул"? Ответы вы найдете на этих страницах, тем более, что вся информация, собранная здесь – это результат личного опыта автора, основанного на изучении "живьем" налоговых систем разных стран.
А еще бесценным источником знаний во все времена считалась история. Система налогообложения меняется из года в год, но некоторые принципы всегда остаются неизменны. А другие – являются любопытными примерами прежних удачных (или же не очень) налоговых начинаний. Следовательно, история налогов – полезная штука, ведь она хранит в себе опыт поколений, и прочитать несколько статей на эту тему вам будет, безусловно, интересно.
Итак, читайте и пользуйтесь!
37. Что является противодействием налоговой проверки?
Противодействие проведению налоговой проверни – категория оценочная, в нормативных антах отсутствует точное, общепризнанное определение подобных деяний. Но судебная практика постепенно выработала систему, которая позволяет нам понять, что будет расценено в качестве противодействия, а что таковым считаться не будет. Разберём эту методику на конкретных примерах.
Нелегальные налоговые мигранты
Письма ФНС России (смотри перечень документов в конце главы) расценивают как противодействие проведению налоговой проверке такие деяния, как миграция компании-налогоплательщика, а также внезапная смена руководства компании. Плюс к этому – подозрительно поспешная ликвидация либо реорганизация юридического лица, подлежащего проверке. Подобная точка зрения разделяется и судами. Типичный пример: компания меняет своё местонахождения, практически одновременно происходит смена руководства. Налоговые инспекторы прибывают для проведения проверки по адресу, который зафиксирован в ЕГРЮЛ. Отсутствие проверяемой организации фиксируется, что расценивается впоследствии судом как препятствие. Что можно сделать для того, чтобы миграция не вызвала подобной реакции фискальных органов и судей? Необходимо серьёзное обоснование для смены места деятельности компании. Таковым может считаться только наличие разумной деловой цели. Компания перебирается поближе к источникам сырья, к основным потребителям, отрабатывает просчитанные логистические схемы, имеется экономическое обоснование подобного перемещения. Уважительной причиной может стать и наличие отчётливо различаемой дельты в стоимости аренды офисных и производственных помещений. Примеры того, как суд в подобных случаях становится на сторону налогоплательщика, имеются. Смена руководства компании также может быть признана судом абсолютно легитимной. Но делать это следует аккуратно. Срок истечения полномочий руководящих органов налогоплательщика должен подтверждаться положениями устава. Желательно, чтобы такая смена произошла до получения уведомления о проведении налоговой проверки.
И, наконец, как противодействие проведению законной налоговой проверки, суд может расценить уклонение сотрудников и руководителей компании от дачи показаний. С одной стороны, мы все имеем право использовать положения ст. 51 Конституции РФ. Здесь закреплено право на молчание (никто не обязан свидетельствовать против себя и своих родственников, круг которых очерчен федеральным законом). Но следует учитывать, что молчать мы имеем право только в тех случаях, когда нам задают вопросы (в протоколе допроса должна быть сделана отметка об ознакомлении допрашиваемого со ст. 51). А для этого надо явиться на допрос. Если же вы уклоняетесь от явки на допрос – право на молчание не возникает. Зато налоговики вправе заявить о противодействии.
АС Северо-Кавказский округ постановление от 06.02.15 № Ф08-10641/2014
Четвертый ААС постановление от 08.04.15 № 04АП-345/2015
ФАС Московского округа постановление от 29.07.14 № Ф05-7868/14.
Восьмой ААС постановление от 30.05.13 № А81-4959/2012
ФАС Западно-Сибирского округа постановление от 30.05.14 № А03-2937/2013 постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.11.12 № ΛΑΟΙ 0644/2012
Фокусы с исчезновением
Ни одному человеку не понравится, когда его держат за идиота. Судьи – тоже люди. И когда в ходе процесса представитель налогоплательщика на голубом глазу сообщает, что те или иные документы, являющиеся важными доказательствами по делу, исчезли неизвестно куда (сгорели, утонули, испарились, секретарша потеряла), суд, скорее всего, станет на сторону налоговых органов. Значит, отказ от предоставления документов должен быть мотивированным.
На практике бывают случаи, когда требования о предоставлении документов налоговыми органами носят абсолютно абсурдный характер. Так, представителям одного банка удалось убедить суд в том, что требования проверяющих выполнить практически невозможно, путём обычных арифметических выкладок. Оказалось, что для удовлетворения аппетитов фискальных органов потребуется изготовить порядка шести миллионов копий. Для этого банку потребовались бы около 100 принтеров, загруженные работой в течение двух месяцев. Цена вопроса – свыше трёх миллионов рублей. Суд согласился с тем, что возражения налогоплательщика абсолютно разумны.
Ещё несколько примеров. В период проверки представители компании заявляют, что документы, истребованные проверяющей инстанцией, затоплены и пришли в полную негодность. Налогоплательщик составил акт, удостоверяющий реальность происшествия. Однако коммунальные структуры к составлению этого документа руку не приложили, правоохранительные органы также не были привлечены для составления акта. И, наконец, ещё одно важное обстоятельство: акт не содержал перечня уничтоженных документов. В результате суд поддержал точку зрения налоговиков, ведь таково одно из важнейших процессуальных правил: при утрате доказательства по вине одной из сторон суд учитывает мнение противоположной стороны.
Обратите внимание: событие, в результате которого по словам налогоплательщика исчезают важные документы, будет всесторонне проверено фискальными органами и судом. Особенно в тех случаях, когда пожар (наводнение, ураган) происходят после начала проверки. Так, одна проверяемая компания заявила, что требуемые документы сгорели на даче одного из руководителей, куда их перемесили ввиду нехватки места в офисе компании. Причём пожар начался на соседней даче, затем пламя перекинулось на дом, где хранились документы. Была представлена справка Госпожарнадзора, налоговики осмотрели место пожара. Но сомнения суда так и не были устранены. Спасла налогоплательщика небрежность проверяющих, они не удосужились составить по всем правилам протокол осмотра места происшествия, и суд по формальным основаниям не принял аргументы фискальных органов.
Ещё одна компания аргументировала исчезновение документов фактом их уничтожения ввиду истечения сроков хранения. Однако акт о таком уничтожении был датирован по истечении более двух месяцев после того, как налогоплательщик получил требование налоговых органов о предоставлении документов. Решение суда предсказать несложно.
Ещё одно важное обстоятельство. Причина исчезновения документов может быть признана судом уважительной, но решение принимается в пользу противной стороны ввиду того, что проверяемая организация не приняла всех необходимых мер к восстановлению утраченного доказательства.
Решение АС Северо-Западного округа, постановление от 02.06.15 АРА 13-5629/2014.
Восемнадцатый ААС поддержал налоговиков, постановление от 02.09.15 № 18АП-9595/2015.
ФАС Московского округа, постановление от 26.09.11 №А40-151887/ 10-90-904.
Постановление Седьмого ААС от 24.06.15 № А67-85/2015).
ФАС Восточно-Сибирского округа, постановление от 28.10.09 №А69-1534/08.
Осторожно, двери закрываются!
Налоговики любят ссылаться на положения ст. 92 Налогового кодекса РФ, в соответствие с которой противодействием может считаться ограничение доступа на территорию проверяемой организации проверяющих. Однако суды склонны применять положения этой статьи с учётом конкретных обстоятельств. Не всякая закрытая дверь считается препятствием. Например, проверяющие упираются в закрытые двери, но на территории компании отсутствуют её представители. Суд считает, что поскольку активного воспрепятствования налоговикам не было – нельзя говорить о нарушении. Обращают судьи внимание и на наличие в акте о препятствии подписи проверяемого лица. При отказе от подписания документа в акте должна быть соответствующая запись с указанием имени и должности отказника. Отсутствие такой информации расценивается судом как грубое нарушение, влекущие отказ от учёта подобного доказательства. Ещё один вариант. При проверке оказалась запертой дверь в кабинет директора проверяемой организации. Все остальные помещения были доступны для налоговых инспекторов. Суд отказался признать факт воспрепятствования. Суд может встать на сторону налогоплательщика и тогда, когда посчитает нарушенными рекомендации ФНС России о согласования организационных аспектов проверки между проверяющими и проверяемыми. Согласовано, к примеру, может быть время посещения проверяющими территории организации.
Но если суд признаёт факт воспрепятствования (например, ссылку на отсутствие ключей без убедительных обоснований такого отсутствия), налогоплательщику придётся нести ответственность по всей строгости закона. Проверяющие в таких случаях имеют право доначислить налог, применяя расчётные способы. А суд может наложить солидный штраф на недобросовестного налогоплательщика.
Письмо ФНС России от 25.07.13 № АС-4-2/13622
ФАС Поволжского округа, постановление от 12.12.12 № А12-3816/2012
ФАС Западно-Сибирского округа, постановление от 30.09.11 № А70-9334/2010
38. Недобросовестность (как защититься)
Стопроцентной гарантии защиты от недобросовестных контрагентов не существует.
Гарантировать 100 % защиту нам должно государство с правоохранительными органами, к сожалению, это только на бумаге.
А жизнь показывает, что это все приходиться делать нам – налогоплательщикам (при этом никого не волнует, в состоянии мы это сделать или нет). Отсюда вывод: как хочешь, так и крутись.
Для справки: согласно Определения Конституционного Суда РФ № 329-0 от 16.10.03 г. налогоплательщик не несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет.
Судьи говорят о "должной осмотрительности" – поведении, которое, как считалось со времен римского права, проявляет нормальный, разумный человек, знающий налоговое законодательство.
О должной осмотрительности поговорим ниже!
Вы можете зачитать налоговый кодекс до дыр, но нигде не увидите, что вы должны проводить полную проверку контрагента: истребовать копии учредительных документов, выписки ЕГРЮЛ, проверять указанные в бухгалтерских документах адреса, правильность подписей, полномочия лиц, их сделавших и т. д.
Вывод: чтобы бы вы ни делали, все зависит от "настроения" налоговой службы, и от тех аргументов, которые вы можете заранее подготовить для суда.
Вот некоторые из них, которые не раз защищали наших клиентов, возможно, они пригодятся и вам:
1. В любые договора, в раздел "особые условия", необходимо включить следующий пункт:
"ООО "……" вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения до говора, расторгнуть договор и потребовать полную реституцию по договору, если в результате действий контрагента, его гражданской или налоговой недобросовестности к ООО "………" применяются в последствии санкции, как к не добросовестному налогоплательщику, либо сделка признается направленной на получение необоснованной выгоды".
2. Подготовить "железное" обоснование тому, почему вы заключили сделку именно с этим партнером.
Такими аргументами могут быть:
• цена ниже, чем у других;
• особые льготные условия поставки;
• давний срок совместной работы;
• сведения о том, что налоговая служба проводила выездную проверку в период вашей работы с контрагентом и у нее не было к нему никаких претензий.
3. Жалоба (рейдерская атака) – когда терять нечего.
Пишите всем, кому возможно: от мэра города, до президента РФ.
4. Расчетный метод
5. Образец запроса о представлении сведений о налоговой благонадежности контрагента
Руководителю
Инспекции ФНС России по г. Ногинску
Московской области
Степановой Ирине Викторовне
Общество с ограниченной ответственностью "Компания",
ИНН 7701025478, КПП 770101001,
127138, г. Москва, ул. Басманная, д. 25
Исх. № 132569/25 от 11.08.2016 г.
ЗАПРОС
о представлении сведений о налоговой благонадежности контрагента
ООО "Компания" в целях соблюдения должной осмотрительности при выборе контрагента, а также требований пункта 10 постановления Пленума Высшего арбитражного суда от 12.10.2006 г. № 53 просит сообщить следующие сведения о потенциальном поставщике – ООО "Поставщик":
1) состоит ли организация на налоговом учете;
2) своевременно ли представляет налоговую отчетность;
3) имеет ли задолженность перед бюджетом по уплате налогов, штрафов и пеней.
Реквизиты организации, о которой запрашивается информация по налоговой благонадежности: Общество с ограниченной ответственностью "Поставщик", ИНН: 7725036891, КПП: 770101001. Генеральный директор ООО "Компания" (подпись) А.А. Аристов
М.П.
Исполнитель:
главный бухгалтер Миронова Тамара Васильевна
Контактный тел. 151-51-51
Надеемся, что данная информация поможет вам в нелегкой борьбе за добросовестного контрагента и в приложении к книге мы предлагаем 25 предупредительных мероприятий с заполненными формами документов, которые защитят вашу компанию от однодневок.
39. Отсидка за обналичку
Проблемы толкования норм права зачастую порождают серьёзные проблемы в правоприменительной практике. Одна из таких проблем возникает при квалификации действий по обналичиванию финансовых средств при ведении предпринимательской деятельности. Посмотрим, по какому пути сегодня идёт судебная практика при рассмотрении подобных дел.
Обналичка или банковская деятельность?
Действующий уголовный кодекс не содержит статьи, карающей за незаконное обналичивание финансовых средств, поэтому суды привлекают к ответственности за подобные действия, используя другие статьи. И здесь как раз возникает конкуренция норм права. Можно трактовать незаконную обналичку, как незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ), а можно как незаконную банковскую деятельность (ст. 172 УК РФ).
Раньше суды применяли 171-ю статью, но сегодня всё чаще применяют именно 172-ю более строгую (ссылки на судебную практику смотри в конце статьи).
Как аргументируют свою точку зрения суды, квалифицирующую действия "обнальщников" по ст. 172? Они считают, что в тех случаях, когда при ведении незаконной предпринимательской деятельности субъекты используют отдельные признаки банковской деятельности – это можно трактовать как фактическую организацию нелегального банка. Например, "обнальщики" используют банковские реквизиты. И ещё один важный момент: 172 статья по отношению к статье 171-й является специальной по отношению к общей. Напомню, что специальные составы описывают более узкий круг общественных отношений и субъектов. И раньше за незаконную банковскую деятельность привлекали руководителей коммерческих организаций (узкий круг субъектов). А теперь, когда вместо специального состава применяется общий, за обналичку может быть привлечён любой субъект, достигший возраста 16-и лет (поскольку именно с этого возраста допускается ведение предпринимательской деятельности).
Почувствуйте разницу
Итак, как следует разграничивать обналичивание финансовых средств от ведения банковской деятельности. На практике суды склонны квалифицировать деяние как незаконное ведение банковской деятельности уже тогда, когда субъект совершает хотя бы одну незаконную банковскую операцию. Но ведь такие действия могут представлять собой только небольшую часть незаконной предпринимательской деятельности. Многие деловые операции предполагают использование банковских инструментов. Судьи мотивируют свою точку зрения тем, что некоторые субъекты не ведут никакой иной хозяйственной деятельности, кроме незаконного обналичивания. Но и с таким подходом трудно согласиться.
Если буквально толковать ст. 172 УК РФ, то незаконная банковская деятельность отличается от законной только отсутствием лицензии. Но давайте посмотрим, может ли незаконный банк заниматься тем же самым, что и банк легальный. Для этого мы должны обратиться к ст. 5 Федерального закона от 02.12.90 № 395-1 ФЗ "О банках и банковской деятельности". Именно здесь зафиксирован перечень банковских операций. Обращаю ваше внимание на то, что перечень этот закрытый, то есть никакие другие, кроме прямо указанных здесь действий к числу банковских операций относить нельзя.
Итак:
• привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады, размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет;
• открытие и ведение банковских счетов, осуществление переводов средств;
• инкассация денежных средств (векселей, платежных и расчетных документов) и кассовое обслуживание;
• купля-продажа иностранной валюты в наличной и безналичной формах, выдача банковских гарантий;
• привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов.
Могут ли "обнальщики" открывать и вести банковские счета? Нет. Они используют счета, открытые им легальным банком.
Могут ли они заниматься переводом денежных средств? Тоже нет, этим непосредственно занимается тоже банк.
Как насчёт инкассации? Это ведь не только перевозка наличных средств, но и кассовое обслуживание. Значит, снова не обойтись без услуг легального банка.
То есть банк нелегальный всё время выступает в качестве клиента банка легального.
Мнение высших судебных инстанций
Конституционный суд РФ уже рассматривал проблемы применения ст. 172 УК РФ. Сразу скажем: само содержание статьи не вызвало претензий со стороны судей КС РФ. Однако Конституционный суд РФ считает, что точный смысл терминов, которые закреплены с рассматриваемой статье Уголовного кодекса РФ, необходимо подвергать систематическому толкованию, используя для этого весь комплекс нормативно-правовых актов, которые регулируют данные общественные отношения. То есть при квалификации деяний по ст. 172 УК РФ необходимо использовать легальные определения закона о банках и банковской деятельности.
Такой подход трудно оспаривать. Однако, на мой взгляд, стоило бы несколько изменить текст диспозиции 172-й статьи, придать ей бланкетный характер, то есть включить туда прямую отсылку к Закону № 395-1.