То, каким образом информация о реальном владельце иностранной компании может стать доступной третьим лицам, вызывает зачастую большой интерес по понятным причинам. Чем меньше стабильности в политической ситуации страны, чем больше громких дел вроде "оборотней в погонах", "дела ЮКОСа" и неудачных инвестиционных проектов, тем понятнее и естественнее становится желание собственника скрыть реального владельца крупных активов, попытаться получить дополнительную защиту от "национализации и конфискации", воспользовавшись статусом иностранного инвестора.
Каким образом может быть получена информация о реальном владельце иностранной компании?
Такая информация по уровню доступности может быть разбита на три категории.
1. Широко доступная информация. В качестве примера можно привести открытую информацию об акционерах английских и большинства европейских компаний.
2. Ограниченно доступная информация. Это информация, защищенная гражданским, банковским или уголовным законодательством страны. Особенностью данной группы является то, что она может быть получена заинтересованными лицами только при наличии очень серьезных оснований либо очень серьезной финансовой поддержки, что доступно только ограниченному кругу заинтересованных лиц при наличии очень серьезной заинтересованности.
3. Недоступная информация, то есть такая информация, которая фактически отсутствует.
К примеру, это может быть информация об акционерах классической оффшорной компании, швейцарской или уругвайской компании. В первом случае акции могут просто не выпускаться либо реестры акционеров не вестись. Во втором и третьем случаях акции компаний могут передаваться без фиксации этого факта каким-либо способом. В этом случае вероятность обнаружения владельца иностранной компании примерно равна вероятности обнаружения владельца денежных знаков. Если владелец никому их не покажет, то никто не будет знать. Конечно, таким простым примером раскрыть весь спектр взаимоотношений по проблеме "реальный контроль – конфиденциальность владения" сложно, но, как показывает опыт, практически любая поставленная задача имеет свое решение.
Вернемся к популярности использования иностранных компаний для целей инвестирования в Россию. Чем она подтверждается?
Еще одно подтверждение такой популярности легко получить, просмотрев информацию из реестра акционеров многих ведущих предприятий России. Причем для ознакомления с информацией о собственниках или инвесторах нет необходимости обращаться на сами предприятия. Достаточно подробная и достоверная информация часто представлена в отечественных и зарубежных печатных изданиях.
В списке акционеров таких предприятий можно найти довольно значительную часть пунктов из перечня оффшорных зон, установленных ранее действовавшим известным Указанием ЦБ РФ от 12 февраля 1999 г. № 500-У.
В настоящее время этот список немного переработан, разбит на три группы и находится в приложении к Указанию Банка России от 7 августа 2003 г. № 1317-У "О порядке установления уполномоченными банками корреспондентских отношений с банками-нерезидентами, зарегистрированными в государствах и на территориях, предоставляющих льготный налоговый режим и (или) не предусматривающих предоставление информации при проведении финансовых операций (оффшорных зонах)".
Тема льгот для иностранных инвесторов также неоднократно обсуждалась в прессе, поэтому в данном материале нет смысла на этом останавливаться подробно. Напомним лишь несколько наиболее очевидных моментов. Одна из наиболее известных льгот установлена ч. 7 ст. 150 НК РФ и касается освобождения от уплаты налога на добавленную стоимость на оборудование, ввозимое в качестве вклада в уставный (складочный) капитал организации, и ст. 37 Закона "О таможенном тарифе", предоставляющей тарифные льготы на те же операции. Действительно, если возникает необходимость закупить производственное оборудование за рубежом и внести его в уставный капитал российского предприятия, чтобы воспользоваться льготой, может возникнуть ряд причин, по которым это целесообразнее сделать с помощью одной или нескольких иностранных компаний. Это может быть как большая гибкость при смене владельца активов, так и определенные возможности в рамках требований антимонопольного законодательства, не говоря о том, что с вступлением в силу гл. 30 Налогового кодекса появилась очевидная льгота по налогу на имущество. Иностранные компании, не имеющие постоянного представительства и не владеющие недвижимым имуществом, не являются плательщиками этого налога, что открывает широкие возможности для целей налогового планирования.
Еще одной остростоящей проблемой является определение разумной грани между контролем за активами и конфиденциальностью владения активами. Что здесь принципиально нового?
Достаточно интересно наблюдать за развитием государственной политики Российской Федерации в отношении мер "запретительного характера".
Иногда это почему-то напоминает фарс. К примеру, настораживает относительно недавнее появление законопроекта "Об особом правовом статусе на территории Российской Федерации оффшорных компаний". Данный законопроект, в случае его принятия, нанес бы сильнейший удар по оффшорным компаниям и той части легальной экономики России, которая тем или иным образом с ними связана. Поэтому не удивительна позиция, изложенная в правительственном отзыве, которая сводится к тому, что данная законодательная инициатива противоречит нормам действующего валютного законодательства, а также принятым Россией обязательствам, налагаемым на страны – члены МВФ. "Как показывает международная практика, меры запретительного характера в отношении оффшорных компаний не дают желаемого результата, – говорится в отзыве, – экономически развитые страны мира идут не по пути запрещения тех или иных видов финансовой и торговой деятельности, а по пути их регулирования и контроля".
С другой стороны, почему не подойти к вопросу здраво. В России действительно очень мягкое законодательство в отношении к оффшорным компаниям, если сравнивать с соответствующим законодательством Украины, Беларуси, Эстонии, ряда других европейских стран и стран СНГ. Поэтому какие-то разумные коррективы возможны. Но не следует вместо планомерной и продуманной регулирующей политики бросаться из одной крайности в другую. Взять, к примеру, появление на улицах Москвы плакатов с текстом вроде "Выведем деньги из оффшоров" или "Запретим оффшоры". Так и хочется поинтересоваться у авторов, а в курсе ли они, что такое оффшор и какие функции он может выполнять? Может, вместо этого написать плакат типа "Доработаем налоговое законодательство!"? Пользы было бы гораздо больше.
Очень показательным в последнее время является изменение валютного законодательства. Дело в том, что и при старом Законе "О валютном регулировании и валютном контроле" можно было официально приобрести акции иностранной компании на сумму в эквиваленте 75 тыс. долларов США ежегодно. Другими словами, можно было официально владеть иностранной компанией, вести через нее бизнес, декларировать полученные дивиденды с уплатой смешной ставки налога-6% физическим лицом акционером-резидентом РФ (ст. 224 НК РФ).
Желание государства при этом вполне понятно. Вероятно, убедившись в бесплодности мер "запретительного характера", а также попыток получить информацию о реальном собственнике, была сделана ставка на то, что если процесс покупки иностранной компании упростить, то желающих задекларировать собственность прибавится. Расчет, конечно, верный. Как показывают статистика и опыт, желающих действительно прибавляется. Сейчас достаточно большой интерес появился к правовому анализу нового валютного законодательства именно в этой части. На данный момент ситуация с приобретением иностранной компании или открытием счета в иностранном банке проста до максимума. В основном из-за того, что не разработан тот или иной предусмотренный Законом порядок. А согласно новому принципу, изложенному в ч. 2 ст. 5 нового Закона, "Если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования в соответствии с настоящим Федеральным законом, валютные операции осуществляются, счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений".
Впрочем, если порядок регулирования и будет введен, ожидается, что принципиально данная часть валютного регулирования не изменится.
Хочется обратить также внимание на то, что без ограничений теперь можно приобрести акции иностранной компании на сумму до 150 тыс. долларов США (ст. 8 Закона: "Валютные операции между физическими лицами – резидентами и нерезидентами с внешними ценными бумагами, включая расчеты и переводы, связанные с приобретением и отчуждением внешних ценных бумаг (прав, удостоверенных внешними ценными бумагами), на сумму до 150 000 долларов США в течение календарного года осуществляются без ограничений").
На какие положения обновленного законодательства Вы бы еще обратили внимание?
На мой взгляд, также заслуживает внимания вследствие интересной специфики, существующей изданный момент, открытие резидентами – физическими лицами счетов в иностранных банках. Этот процесс регламентируется ст. 12 Закона и Указанием ЦБ РФ № 1411-У. Хочется также обратить внимание на то, что действовавшая ранее Инструкция ЦБ РФ № 100-И прекратила свое действие в связи с изданием Указания ЦБ РФ от 15.06.2004 № 1450-У.
На основании вышеуказанных действующих нормативно-правовых актов резиденты РФ, физические лица могут открывать без ограничений счета в иностранной валюте в банках, расположенных на территориях иностранных государств, являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ) (ч. 1 ст. 12 Закона). При этом ч. 2 статьи устанавливается требование уведомлять налоговые органы по месту своего учета об открытии (закрытии) счетов (вкладов), указанных в ч. 1 настоящей статьи, не позднее месяца со дня заключения (расторжения) договора об открытии счета (вклада) с банком, расположенным за пределами территории Российской Федерации.
Открытие счетов в странах, не являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо счетов в валюте Российской Федерации в любых иностранных банках, предполагает специальный порядок, устанавливаемый Банком России, "который может предусматривать установление требования о предварительной регистрации открываемого счета".
По нашей информации, данный порядок до сих пор не введен, что предполагает отсылку к уже описанной ч. 2 ст. 5 Закона: "Если порядок осуществления валютных операций, порядок использования счетов (включая установление требования об использовании специального счета) не установлены органами валютного регулирования в соответствии с настоящим Федеральным законом, валютные операции осуществляются, счета открываются и операции по счетам проводятся без ограничений".
Также заслуживает внимания то, что требование ч. 2 ст. 12 об уведомлении налоговых органов в течение 1 месяца не распространяется на открытие счетов в странах, не являющихся членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) или Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), либо счетов в валюте РФ в любых иностранных банках.
Для многих банков во взаимоотношениях с клиентами актуальным является вопрос о реальных возможностях российского предпринимателя стать иностранным инвестором. Какова цена таких возможностей?
С точки зрения соблюдения юридической процедуры данная задача не представляет собой особых сложностей.
Первый шаг – приобретение или регистрация нерезидентной компании. Выбор юрисдикции зависит от преследуемых целей и поставленных задач, но с точки зрения возможности для инвестирования законодательством России не предусмотрено никаких ограничений по странам происхождения инвесторов.
Для начала процесса необходим лишь стандартный пакет документов на иностранную компанию. Этот пакет можно приобрести в готовом виде у многих провайдеров такого рода услуг. Минимально в него, как правило, входят такие документы, как:
– устав и учредительный договор компании (Memorandum and Articles of Association);
– свидетельство о регистрации (Certificate of Incorporation);
– протокол (Resolution of the Subscriber) о назначении директора компании.
Пакет документов, о которых идет речь, должен быть легализован?
Этот пакет документов должен быть легализован либо заверен путем проставления апостиля согласно требованиям Гаагской конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов от 5 октября 1961 г.
Иногда при осуществлении иностранных инвестиций в Россию может возникнуть необходимость использования специальных счетов, открытых в уполномоченных банках, что требуют новое валютное законодательство и новые типы счетов. Это значит, что нерезиденту необходимо будет открывать счета в российских банках. С 7 апреля 2000 г. это можно сделать только при наличии "налоговой справки", предусмотренной вышедшим в указанное время Приказом МНС России "Об утверждении положения об особенностях учета в налоговых органах иностранных организаций". Новое требование, установленное этим нормативным актом, касается необходимости предоставления "справки налогового органа иностранного государства в произвольной форме о регистрации иностранной организации в качестве налогоплательщика в стране инкорпорации с указанием кода налогоплательщика (или его аналога)".
Конечно, в банке потребуется нотариально заверенный перевод документов на русский язык и свидетельство о постановке на налоговый учет для целей открытия счета в России. Свидетельство о постановке можно получить только при наличии упомянутой "налоговой справки".
Именно поэтому периодически возникают сложности при использовании компаний, зарегистрированных в США, о чем было упомянуто выше. Очевидно, что это их способ борьбы с американским аналогом фирм-однодневок.
Существуют также сложности с получением "налоговой справки" из Великобритании, но эти сложности заключаются только в сроках. Там, из-за местных процедурных особенностей получение "налоговой справки" может занимать около трех месяцев.
Что Вы можете добавить по поводу открытия счета в иностранном банке с позиции конфиденциальности?
Здесь все обстоит несколько сложнее, чем при конфиденциальном владении иностранной компанией. Любой банк требует данные на бенефициарного владельца (реального владельца денежных средств на счете). При этом даже может уточняться вопрос о том, является ли бенефициаром распорядитель счета.
Несмотря на то что довольно сложно доверить управление счетом другому человеку, услуга номинального управления счетом на сегодняшний день существует, хотя и используется достаточно редко.
Если вы желаете сохранить конфиденциальность и самостоятельно управлять счетом, то такая страна, где банковская тайна на сегодняшний день на самом высоком уровне, безусловно, Швейцария. Это подтверждается также результатами двусторонних переговоров между Швейцарией и Европейским Союзом от 4 октября 2002 г., на которых Швейцарию пытались склонить к отказу от принципов соблюдения банковской тайны. На этих переговорах Швейцария очередной раз подтвердила, что банковская тайна не может быть предметом каких-либо сделок. Это и не удивительно. По оценкам специалистов, в Швейцарии сосредоточены около 35 % мировых частных капиталов.
Возвращаясь к особенностям национального инвестирования, учитывая тенденции и прогнозы развития мировых оффшорных центров, можно сделать прогноз, что структура и объем иностранных инвестиций в Россию вряд ли претерпит существенные изменения в ближайшие 3–5 лет.
Как правильно выбрать оффшорную компанию
Для каких целей используются оффшорные компании?
Способов использования нерезидентных (оффшорных) компаний существует великое множество. Наиболее простая и распространенная задача, которая решается с их помощью, – это достижение определенной степени анонимности владения бизнесом. Так, достаточно часто имеет смысл владеть не напрямую акциями или долями российских предприятий, а владеть акциями иностранной компании, которая в свою очередь владеет российскими структурами. При этом зачастую как достигается несколько большая гибкость, так и приобретаются дополнительные льготы, в том числе и налогового характера. К примеру с 1 января 2004 года вступила в силу глава 30 Налогового кодекса РФ "Налог на имущество организаций", которая предусматривает несколько различный подход к налогообложению российских и иностранных организаций, владеющих в России недвижимым имуществом. Различный подход неизбежно предоставляет возможность для налогового маневра.
Оставляя пока в стороне налоговые вопросы, хочется отметить льготы, установленные для иностранных инвесторов, скажем, в виде гарантий от национализации и конфискации иностранных инвестиций. Как ни странно, но эта норма достаточно часто срабатывает! Приведу пример ситуации, имевшей место в реальности. Российской компанией (государственное унитарное предприятие) создается совместное предприятие фактически с российскими бизнесменами, но действовавшими не напрямую, а через кипрскую компанию. Предприятию (со стороны ГУП) был предоставлен земельный участок, на котором построили цех по переработке и перегрузке минеральных удобрений. В процессе деятельности между участниками возник спор, и российская сторона, а именно ГУП, предъявила определенныепретензии кипрской стороне. Претензии были не очень большими. Но, услышав о таком споре, в него вмешалась Генеральная прокуратура. И поскольку предприятие стало прибыльным, к нему были предъявлены претензии примерно следующего характера. Дескать, вами, уважаемые господа, при выделении земли, при создании совместного предприятия были допущены определенные нарушения – неправильно был выделен надел, есть и нарушения санитарно-эпидемиологического характера. Давайте признавать сделку недействительной, совершенной с целью, противной основам правопорядка и нравственности, и предприятие конфискуем в доход государства. Если бы в сделке участвовала только российская сторона, то, вероятнее всего, так бы все и произошло. Но поскольку был задействован нерезидент, защита смогла успешно воспользоваться тем положением действующего законодательства, что иностранные инвестиции не могут быть конфискованы в доход государства.