В юриспруденции в настоящее время с учетом терминологического обновления правильным было бы говорить не об "энергии", а о "ресурсе" как предмете договора ресурсоснабжения, однако практически все исследователи, изучающие правовую природу договора, согласно которому поставляется коммунальный ресурс, используют термин "энергия".
В научной литературе неоднократно предпринимались попытки определить особые черты энергии как объекта гражданских прав. Вместе с тем ученым важно учитывать специфику энергии во всех ее различных формах и проявлениях, а также то понимание, которое формируется в науке и законодательстве в правовых системах других стран, а также международно-правовой практике.
"Юридически энергия может быть выражена только в форме обязательства. Это вещь, определенная всегда родовыми признаками, которые выражаются только в результатах ее использования, и подается в соответствии с единицей измерения. Представляя собой важный объект обязательства, она никогда не может быть объектом права собственности".
Согласно позиции П.Г. Лахно, учитывая значимость любого вида энергии в обеспечении всех сфер жизни и народного хозяйства современного общества, требуется системное, комплексное и относительно обособленное правовое регулирование всей совокупности отношений, связанных с производством, передачей, куплей-продажей, транспортировкой и потреблением энергии. П.Г. Лахно полагает, что энергия – это самостоятельное явление (элемент) материального мира и самостоятельный объект гражданских (и не только) прав, при этом не тождественный имуществу (вещи).
М.И. Брагинский отмечает следующие классические свойства энергии как товара на примере электроэнергии: 1) отсутствует возможность накапливать электроэнергию в значительных количествах и хранить ее; 2) процесс производства электроэнергии непрерывен и неразрывно связан как с ее передачей, так и с потреблением; 3) электроэнергия при передаче потребляется и не может быть возвращена; 4) передавать электроэнергию возможно лишь только через присоединенную сеть, поэтому для приема энергии у покупателя должны быть необходимые технические устройства для подключения к сетям, по которым передается электроэнергия.
В.В. Витрянский отмечает: "Энергия в отличие от вещей представляет собой определенное свойство материи – способность производить полезную работу, обеспечивать выполнение различных технологических операций, создавать необходимые условия для предпринимательской и любой иной деятельности". В таком понимании цивилист соединяет физический аспект энергии и его коммерческую (потребительскую) ценность.
По поводу того, что электроэнергия не может быть возвращена (скажем, в порядке реституции), т. к. она потребляется при самой ее передаче потребителю, писал также О.Н. Садиков.
В.А. Лапач по поводу энергии указывает: "Можно прогнозировать, что дальнейшее развитие системы объектов гражданских прав приведет к включению таких объектов в качестве промежуточной (между вещами и имущественными правами) объектной категории".
Как указывает А.Д. Жанэ, нормы ГК РФ нивелируют границы в рамках договорных отношений по купле-продаже между такими категориями, как "вещь" и "товар", в силу чего "с гражданско-правовой точки зрения энергию следует относить к категории вещей (так называемому бестелесному имуществу), обладающих рядом специфических свойств, которые не позволяют использовать ее в гражданском обороте в полной мере".
Вместе с тем, как считает Д.В. Мурзин, электроэнергия является настолько новым объектом гражданских прав, что категория бестелесной вещи не относится к ней в полном объеме, поскольку, по сути, бестелесная вещь – это право.
Ученый Корнеев С.М. полагал, что энергию невозможно отнести к таким объектам прав, как вещи, в смысле предметов материального мира. Аналогичной точки зрения придерживался также Л. Эннекцерус.
Немецкие юристы полагают, что "вещами признаются лишь материальные предметы". Иными словами, по их мнению, энергия является товаром, но не вещью.
Действительно, владеть, пользоваться, распоряжаться самой по себе энергией невозможно, однако по поводу совершения сделок, предметом которых являются продажа ресурса для оказания в последующем коммунальных услуг, возникает комплекс взаимных прав и обязанностей у лиц продающих и покупающих такой ресурс.
Собственно понятие "энергия" в законодательстве не приводится. Под энергетическим ресурсом в целом законодатель в ст.2 федерального закона от 23 ноября 2009 г. № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" понимает носитель энергии, энергия которого используется или может быть использована при осуществлении хозяйственной и иной деятельности, а также вид энергии (атомная, тепловая, электрическая, электромагнитная энергия или другой вид энергии).
Как указывают некоторые авторы, применение правомочий владения и распоряжения к энергии в качестве объекта права собственности ограничивается по сравнению с классическим проявлением этих правомочий. Например, электрическая энергия не может быть предметом залогового права, объектом аренды, не может входить в состав наследства и т. п. Невозможность использования для защиты прав и интересов сторон в отношениях, связанных с ресурсоснабжением, исков, направленных на защиту права собственности и других вещных прав (виндикационного и негаторного), обусловлена отсутствием практической возможности для их реализации.
По смыслу гражданского и жилищного законодательства видами энергетических ресурсов, являющимися предметом купли-продажи, являются: тепловая энергия, горячая и холодная вода, электрическая энергия, газ, а также своеобразным "ресурсом" является водоотведение. Последнее в большей степени является коммунальной услугой.
Вместе с тем энергия в современной судебной практике зачастую, но не всегда, признается товаром. По конкретному арбитражному делу № А65-2725/2011, арбитражный суд кассационной инстанции отметил, что довод заявителя кассационной жалобы о том, что оспариваемый договор на снабжение тепловой энергией является смешанным договором, сочетающим в себе элементы, предусмотренные ГК РФ для договора поставки и договора энергоснабжения, а также договора, не предусмотренного ГК РФ, был предметом рассмотрения судами первой и апелляционной инстанций и правомерно ими отклонен. Предметом договора, заключенного между сторонами, является тепловая энергия, соответственно положения о договоре поставки в данном случае не применимы, поскольку тепловая энергия не является товаром, а является энергетическим ресурсом, ее подача от источника теплоты потребителю возможна исключительно через присоединенную сеть. Таким образом, судебная коллегия разделила понятия "товар" и "энергетический ресурс". Выводы кассации остались не опровергнутыми и в надзорной инстанции ВАС РФ.
Непосредственным предметом (ресурсом) договора ресурсоснабжения может быть (энергия по смыслу предмета договора, поименованного в ст.539 ГК РФ):
– электрическая энергия – свойство материи, полезность которого заключается в способности производить работу, энергия, заключенная в электромагнитном поле, товар в договорах ресурсоснабжения (легальное определение отсутствует);
– тепловая энергия – энергетический ресурс, при потреблении которого изменяются термодинамические параметры теплоносителей (температура, давление); теплоноситель – пар, вода, которые используются для передачи тепловой энергии (п.1, 4.1. ст.2 федерального закона от 27 июля 2010 г. № 190-ФЗ "О теплоснабжении");
– вода – бинарное неорганическое соединение, молекула воды состоит из двух атомов водорода и одного – кислорода, которые соединены между собой ковалентной связью, при нормальных условиях представляет собой прозрачную жидкость, не имеет цвета (в малом объеме), запаха и вкуса; холодной водой признается вода, температура которой ниже 60 °C (легальное определение отсутствует);
– горячей признается вода, которая получена путем подогрева питьевой или технической воды с использованием тепловой энергии, а иногда – путем очистки, химической обработки и других технологических операций (исходя из п.7 ст.2 федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении"); горячей водой признается вода, температура которой не ниже 60 °C и не выше 75 °C;
– газ – природный газ, нефтяной (попутный) газ, отбензиненный сухой газ, газ из газоконденсатных месторождений, добываемый и собираемый газо– и нефтедобывающими организациями, и газ, вырабатываемый газо– и нефтеперерабатывающими организациями (ст.2 федерального закона от 31 марта 1999 г. № 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации");
– сточные воды централизованной системы водоотведения – принимаемые от абонентов в централизованные системы водоотведения воды, а также дождевые, талые, инфильтрационные, поливомоечные, дренажные воды, если централизованная система водоотведения предназначена для приема таких вод (п.23 ст.2 федерального закона от 7 декабря 2011 г. № 416-ФЗ "О водоснабжении и водоотведении").
Очевидно, ресурс (вода, электрическая энергия, тепловая энергия, газ, условно – водоотведение) подается потребителям через присоединенную сеть. Данный признак также является основным для понимания природы отношений ресурсоснабжения.
Сравнение признаков, характерных для передачи через присоединенную сеть, с теми признаками, которыми обладает общегражданское понятие "передача" (или traditio, как описывает Белов В.А.), позволяет установить несколько различий между этими понятиями, имеющих принципиальное юридическое значение. Как указывает Корнеев С.М., передача электроэнергии потребителю происходит своеобразным способом – путем предоставления потребителю технической возможности в ее использовании, при этом особая сделка в виде "передачи" в данном случае отсутствует.
Присоединенная сеть является обыкновенным техническим средством, делающим процесс систематического получения некоторых видов товаров (ресурсов определенного типа) более удобным, менее затратным и более эффективным, хотя и несколько более сложным с технологической точки зрения (предполагающим наличие специального передающего и принимающего оборудования, а также приборов учета потребления).
Эта особенность, как указывают некоторые авторы, воплощается в неразрывности процессов производства, транспортировки и потребления товара, в ограниченных возможностях его хранения, во влиянии деятельности абонентов на качество товара.
В этом ключе наиболее известным и очевидным является предметное отличие от обычной передачи товара: по присоединенной сети передаются так называемые энергоносители – потоки заряженных частиц, газы и жидкости. Газы и жидкости если и могут быть отнесены к категории вещей, то лишь вещей генерических (родовых); что же касается потоков заряженных частиц, то их отнесение к вещам представляется невозможным. Одним из важнейших признаков энергии является отсутствие индивидуальной определенности: энергия определяется родовыми признаками.
Отметим, что родовая определенность предмета сетевой передачи ресурса никак не мешает возникновению обязательств на почве общественных отношений по поводу такого предмета. Главным является абсолютная определенность (конкретность) сторон юридического отношения, претендующего на статус обязательства – кредитора и должника (возможно, будущих сторон судебного спора). Другое дело – участники фактического отношения фактического. Так, например, должник вправе возложить исполнение обязательства на третье лицо, а кредитор обязан принять надлежащее исполнение, предложенное таким (третьим) лицом (ст.313 ГК РФ), равно как и то, что кредитор имеет право за свой счет переадресовать причитающееся ему исполнение (например, с помощью отгрузочных разнарядок – п.2 и 3 статьи 509 ГК РФ). Иными словами, кто конкретно и кому именно будет производить исполнение – неважно, лишь бы само исполнение было надлежащим.
Применительно к отношениям ресурсоснабжения в системе жилищно-коммунального хозяйства таким фактическим потребителем коммунального ресурса (пользователем коммунальными услугами) является гражданин, несмотря на то, что договор ресурсоснабжения заключается между ресурсоснабжающей организацией и управляющей компанией (исполнителем).