7) Гарантии качества результата работы;
8) Порядок сдачи-приемки результата работы;
9) Обеспечение исполнения контракта;
10) Ответственность сторон;
11) Форс-мажорные обстоятельства;
12) Заключительные положения;
13) Приложения к контракту (обычно приложениями выступают смета, проектная документация, задание на проектирование, ведомости объемов работ, спецификации, техническое задание, регламент выполнения работ, календарный план, график производства работ и т. д.).
Порядок заключения государственного (муниципального) контракта
Государственный (муниципальный) контракт заключается по итогам размещения заказа. Необходимым условием правомерности и действительности контракта является то, что подрядчик по государственному (муниципальному) контракту определен специальным способом, предусмотренным Законом № 44-ФЗ, а не отдан произвольно выбранному подрядчику.
Зачастую заказчики стремятся заключить контракт с конкретным подрядчиком, что отвечает принципу свободы договора в гражданском праве, но из-за того, что интерес конкретного должностного лица заказчика и его субъективное мнение о том, что некий подрядчик лучше других, может не совпадать с государственным, публичным интересом, заказчику в большинстве случаев не предоставлено право самостоятельно определять подрядную организацию. Соответственно и указанный принцип в рассматриваемых отношениях практически не действует. Например, в случае, когда государственный контракт должен быть заключен по итогам торгов, но заказчик не провел эти торги, то в соответствии со статьей 168 ГК РФ, контракт признается недействительным (ничтожным). Указанный факт неоднократно подтвержден арбитражной практикой.
Следует отметить, что в отношении заключения государственного (муниципального) контракта, условия, на которых он заключается, фактически заранее определены. Содержание государственного (муниципального) контракта определяется заказчиком в заранее подготовленном проекте контракта. Участникам размещения заказа, потенциальным подрядчикам, предлагается лишь ознакомиться с содержанием будущего контракта и, учитывая конкурентную борьбу, предложить некоторые, заранее не определенные условия. В большинстве случаев при проведении аукционов, под заранее неопределенными условиями подразумевается цена выполнения работ. Следует учесть, что на аукционах участник заказа лишен права предлагать свои материалы, технологии, сроки выполнения работ и другие условия, которые, по его мнению, делают его предложение актуальнее предложений конкурентов.
Итоговый вариант государственного (муниципального) контракта формируется путем включения в проект, заранее разработанных заказчиком, тех условий исполнения контракта, которые были предложены участником в заявке на участие в торгах.
Впоследствии ни одна, ни вторая сторона контракта уже не смогут изменить разработанные и предложенные ею условия контракта – ни в момент заключения контракта, ни в процессе исполнения его обязательств. Законодательство о размещении заказов закрепляет прямой запрет на изменение условий контракта (п.1 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает ответственность за изменение условий контракта, как при его заключении, так и при его исполнении, в случае, когда такое изменение привело к уменьшению количества поставляемой продукции, или дополнительным расходам бюджета, так и в случае, когда никаких неблагоприятных последствий не наступило (см. ст. 7.32 КоАПРФ).
Такой жесткий подход к вопросу изменения условий контракта легко объясним. Очевидно, что изменение победителем ранее предложенных им условий не имеет для государственного (муниципального) заказчика никакого смысла, так как победитель должен быть признан таковым именно на заявленных им условиях, и вполне возможно, что если бы его заявка была подана с измененными условиями, то она была бы признана проигравшей.
Как уже было указано ранее – государственный (муниципальный) контракт на выполнение подрядных работ для государственных (муниципальных) нужд – это гражданско-правовой договор подряда, на который распространяются положения статьи 702 ГК РФ, если иное не установлено правилами ГК РФ об этих контрактах.
С целью получения более детальной структуры контакта (договора) на выполнение подрядных работ в строительстве необходимо рассмотреть каждый раздел в отдельности.
Предмет государственного (муниципального) контракта на выполнение ремонтно-строительных работ
Согласно пункту 2 статьи. 740 ГК РФ предметом контракта (договора) строительного подряда могут быть:
1) строительство нового объекта;
2) реконструкция строительного сооружения, в том числе здания;
3) капитальный ремонт строительных сооружений;
4) выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.
Несмотря на то, что пунктом 2 статьи 740 ГК РФ и другими нормами § 3 главы 37 ГК РФ прямо не предусмотрено, что контракт (договор) строительного подряда может быть заключен на выполнение текущего ремонта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных работ, неразрывно связанных с построенным и введенным в эксплуатацию объектом, на практике широко применяются нормы договоров строительного подряда и для таких договоров.
Основным условием, которое необходимо согласовать сторонам в контракте (договоре строительного подряда), является его предмет – существенное условие контракта (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В соответствии с пунктом 1 статьи 702, пунктом 1 статьи 703,а также статьей 726 ГК РФ предметом контракта (договора подряда) признается работа и ее результат.
Таким образом, для согласования условия о предмете контракта (договора) необходимо определить содержание, объем и результат выполняемой подрядчиком работы. Кроме того, в контракте следует закрепить основные обязанности сторон. В соответствии со статьей 702 ГК РФ подрядчик обязан выполнить по заданию заказчика определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчика принять и оплатить результат работ.
Так, предмет контракта может быть сформулирован следующим образом:
"По настоящему контракту (договору) подрядчик обязуется выполнить по заданию заказчика следующую работу: (указывается содержание и объем работы) и сдать ее результат в виде (указывается конечный результат работы) заказчику, а заказчик обязуется принять результат выполненной работы и оплатить его".
В случаях, если предмет контракта не согласован, то такой договор может быть признан незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). В таком случае заказчик не вправе потребовать от подрядчика выполнения работы и передачи ее результата, в том числе в судебном порядке обязать подрядчика исполнить договор. В свою очередь подрядчик будет не вправе требовать оплаты выполненной работы, а также уплаты неустойки и процентов, предусмотренных статьей 395 ГК РФ. Однако при решении вопроса о заключенности контракта суды учитывают совместные действия сторон по его исполнению.
Кроме того, согласно пункту 3 статьи 432 ГК РФ сторона, которая полностью или частично приняла работы по контракту или другим образом подтвердила его действие, не вправе требовать признания контракта незаключенным, если заявление такого требования, с учетом конкретных обстоятельств, противоречит принципу добросовестности.
Указанное положение означает, что действия заказчика, который принял работы, но не оплатил их, а затем при взыскании с него задолженности и неустойки в суде заявил о незаключенности контракта ввиду несогласования его предмета, могут быть расценены как недобросовестное поведение (попытка избежать ответственности за нарушение обязательств по оплате). Соответственно, такое заявление, скорее всего, не будет принято во внимание с учетом положений пункта 3 статьи 432 ГК РФ.
Обязанности сторон государственного (муниципального) контракта на выполнение ремонтно-строительных работ
Гражданский кодекс Российской Федерации позволяет сторонам государственного (муниципального) контракта определить, кто из них какие обязанности несет и какие права имеет. Некоторые обязанности, как заказчика, так и подрядчика закреплены за ними в обязательном порядке, без возможности их изменения условиями контракта.
Ниже приведены обязанности заказчика, обязанности подрядчика, а также обязанности, которые могут быть закреплены как за одной, так и за другой стороной контракта.
1. Обязанности заказчика:
– выдать задание подрядчику;
– создать условия для выполнения работ;
– предоставить земельный участок;
– осуществить контроль и надзор за соблюдением условий контракта;
– незамедлительно извещать подрядчика обо всех обнаруженных недостатках в течение гарантийного срока;
– приступить к приемке выполненных работ;
– оплатить работы.
2. Обязанности подрядчика:
– выполнить оговоренные контрактом работы в объеме и сроки установленные условиями контракта;
– обеспечить оформление первичной исполнительной документации в полном соответствии с проектной документацией (техническим заданием), рабочими чертежами и строительными нормами и правилами;
– обеспечить устранение недостатков и дефектов, выявленных при сдаче-приемке работ в течение гарантийного срока эксплуатации объекта за свой счет;
– обеспечить установку приборов регулирования и учета ресурсов;
– обеспечить бесперебойное функционирование инженерных систем и оборудования при нормальной эксплуатации объекта в течение гарантийного срока;
– принять по акту строительную площадку и возвести собственными и (или) привлеченными силами и средствами на территории строительной площадки все временные здания и сооружения, необходимые для хранения материалов и выполнения работ;
– осуществить временное присоединение всех необходимых коммуникаций на период выполнения работ на строительной площадке, в точках подключения в соответствии с проектом организации строительства и техническим условиям.
– установить информационные щиты и временное освещение в период выполнения работ;
– известить заказчика и авторский надзор проектной организации о готовности к освидетельствованию скрытых работ за__часов до начала приемки соответствующих работ;
– обеспечить содержание и уборку строительной площадки и прилегающей территории с соблюдением норм технической безопасности, пожарной и производственной санитарии, а также чистоту выезжающего строительного транспорта;
– незамедлительно известить заказчика и до получения от него указаний приостановить работы при обнаружении:
1) непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материалов, оборудования, проектной документации;
2) возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работ;
3) иных, не зависящих от подрядчика обстоятельств, угрожающих годности или прочности результатов выполняемой работы либо создающих невозможность ее завершения в срок;
– сообщить заказчику о необходимости проведения дополнительного объема работ;
– осуществить вывоз за пределы строительной площадки принадлежащего ему или субподрядчику строительного мусора, а также временных зданий и сооружений;
– произвести индивидуальное испытание смонтированного оборудования и принять участие в его комплексном опробовании в присутствии представителей заказчика и эксплуатирующей организации;
– нести расходы по содержанию объекта до передачи его эксплуатирующей организации;
– обеспечить сохранность оборудования и материалов;
– представить заказчику исполнительную документацию;
– нести ответственность перед заказчиком за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение работ привлеченными субподрядчиками;
– при проведении проверок целевого использования бюджетных средств предоставить все необходимые документы и информацию по выполненным ремонтным работам;
– сдать результат работ заказчику в порядке, предусмотренном условиями контракта;
– соблюдать правила техники пожарной безопасности и требования законодательства в части касающейся охраны окружающей среды.
3. Обязанности, которые по ГК РФ могут быть переданы условиями контракта, как заказчику, так и подрядчику, по усмотрению заказчика, разрабатывающего проект контракта:
– предоставление технической документации (с предварительной разработкой самостоятельно или с привлечением третьих лиц);
– обеспечение ремонтных работ материалами и оборудованием (по умолчанию – обязанность подрядчика).
– несение расходов по приемке результата работ (по умолчанию – обязанность заказчика);
– обеспечение авторского надзора за выполнением работ; Установив, что та или иная обязанность закрепляется за конкретной стороной контракта, необходимо также установить, что и затраты на выполнение этой обязанности несет соответствующая сторона (например, сторона нанимает проектировщика и оплачивает подготовку проектной документации).
В контрактах на выполнение проектных работ следует также заранее решить вопросы закрепления прав на интеллектуальную собственность. В частности для того, чтобы исключить невыгодное для заказчика условие, предусмотренное статьей 762 ГК РФ о том, что заказчик вправе использовать техническую документацию, полученную от подрядчика, только на цели, предусмотренные контрактом, не передавать техническую документацию третьим лицам и не разглашать содержащиеся в ней данные без согласия подрядчика. Такое правило действует, если контрактом не предусмотрено иное.
Согласно статье 1298 ГК РФ исключительное право на проект, созданный по государственному или муниципальному контракту для государственных (муниципальных) нужд, принадлежит автору, если самим контрактом не предусмотрено, что это право принадлежит Российской Федерации, субъекту Российской Федерации или муниципальному образованию, от имени которых выступает государственный (муниципальный) заказчик.
Содержание работ по государственному (муниципальному) контракту на выполнение ремонтно-строительных работ
Содержание работы определяет, какая именно работа подлежит выполнению, согласно условиям контракта (договора строительного подряда) и какие действия в рамках этой работы должен совершить подрядчик.
Стороны должны отразить в контракте содержание работы, поскольку оно, наряду с объемом работы и ее результатом, составляет предмет контракта (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 703, п. 1 ст. 432 ГК РФ).
Определение содержания работы дает сторонам возможность согласовать все остальные условия контракта: цену работы, сроки ее выполнения, другие положения (о необходимых материалах и оборудовании, способах выполнения работы и т. п.).
Для согласования содержания работы сторонам рекомендуется определить в контракте перечень работ, подлежащих выполнению, и их состав.
В случае если стороны не согласовали условие о содержании работы, предмет контракта (договора подряда) может быть признан несогласованным.
Перечень и состав работ, подлежащих выполнению по контракту
В контракте на выполнение ремонтно-строительных работ следует обратить особое внимание на описание состава работ подлежащих выполнению, для того чтобы можно было сделать однозначный вывод о порученной подрядчику работе.
Для согласования содержания работы в контракте необходимо указать наименование работ, которые будет производить подрядчик. Если содержание работы носит общий характер и включает в себя разные виды работ, то в контракте следует определить конкретный состав работ, подлежащих выполнению.
Например, работы по текущему ремонту помещения – это обобщенное название комплекса различных работ. Поэтому в контракте следует перечислить все виды работ, которые подлежат выполнению (например, расчистка стен, штукатурка, окраска и т. д.).
Таким образом, требование о составе работ, подлежащих выполнению по контракту на выполнение ремонтно-строительных работ, может быть сформулировано следующим образом:
"Подрядчик обязуется выполнить работы по текущему ремонту помещения заказчика, которые включают в себя: расчистку стен от старой краски, штукатурку стен цементным раствором, шпатлевку стен, покрытие стен праймером за два раза, окраску стен водоэмульсионной краской за два раза".
Виды работ, которые должны быть выполнены на объекте, как правило, определяются технической документацией (ст. 743 ГК РФ). Техническая документация устанавливает требования заказчика к качественным и количественным характеристикам работ. Очевидно, что в случае проведения аукциона техническая документация (или хотя бы ее часть) подготавливается заказчиком (самостоятельно или с привлечением третьего лица) и включается в документацию об аукционе.
Термин "техническая документация", используемый в ГК РФ, самим кодексом или иным правовым актом не расшифровывается.
Следует обратить внимание на то, что перечень и состав работ могут быть указаны как в самом контракте, так и в отдельном приложении к нему: в проектно-сметной документации, технической документации, техническом задании или ином приложении – при условии, что в этих приложениях содержится ссылка на контракт.
В таком случае, требование о составе работ, подлежащих выполнению в соответствии с приложением к контракту, может быть сформулировано следующим образом:
"Подрядчик обязуется по заданию заказчика выполнить работу, предусмотренную настоящим контрактом, а заказчик обязуется принять ее результат и оплатить в соответствии с условиями контракта. Перечень и состав работ, подлежащих выполнению, определяется в техническом задании (Приложение № 1) являющимся неотъемлемой частью настоящего контракта".
На практике объем работ, предусмотренный контрактом (технической документацией к нему) и предполагавшийся при размещении заказа, зачастую требует корректировки в процессе выполнения работ. Как правило, речь идет о необходимости выполнения дополнительного объема работ. Согласно пункту 1 статьи 744 ГК РФ заказчик вправе вносить изменения в техническую документацию при условии, если вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают 10 % указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в контракте (договоре строительного подряда) работ.