Прокредиторская система исходит из максимального учета интересов кредиторов, которые имеют право решить, возможно ли и целесообразно ли восстановление платежеспособности должника, либо им (кредиторам) выгоднее как можно быстрее реализовать активы (прежде всего бизнес) должника. В первом случае вероятность ошибки значительно меньше, нежели в продолжниковых системах. Объясняется это тем, что вопрос дальнейшей судьбы должника и его имущества решается кредиторами, а не должником. В результате, как правило, спасти удастся именно бизнес, а не организационно-правовую форму должника.
Бизнес продается и таким образом сохраняется, т. е. продолжает функционировать, но юридическое лицо-должник, скорее всего, будет ликвидировано, т. к. останется без необходимых активов. При этом чем раньше выставляется на торги имущественный комплекс, тем дороже его потенциальная стоимость. Иначе говоря, высокая цена бизнеса обусловлена его оперативной продажей.
Экономический результат в прокредиторских системах значительно выше, следовательно, экономически целесообразнее именно прокредиторская направленность законодательства, регламентирующего несостоятельность (банкротство). Иначе говоря, построение конкурсного законодательства в прокредиторском направлении имеет, прежде всего, положительный экономический эффект, т. е. более соответствует принципам конкурсного права.
Следует констатировать, что, к сожалению, в настоящее время российское законодательство от потенциально нейтральной (с продолжниковыми элементами) перешло к продолжниковой системе.
К данному выводу приводит анализ следующих параметров:
– возможность реализации реабилитационных процедур, каковыми являются наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление, в течение длительного времени;
– установление обязанности арбитражного управляющего действовать не только в интересах кредиторов, но и в интересах должника и общества;
– возможность введения финансового оздоровления под обеспечение, т. е. против воли кредиторов (при этом следует отметить, что само по себе наличие обеспечения может на практике и не защитить интересы кредиторов);
– установление в рамках внешнего управления возможности продажи бизнеса должника только в тех случаях, когда в результате такой продажи платежеспособность должника будет восстановлена, т. е. должник сможет рассчитаться со всеми кредиторами;
– допущение перехода от конкурсного производства к внешнему управлению (в настоящее время такой переход допускается в ограниченных ситуациях, при наличии одновременно двух обстоятельств): во-первых, если оздоровительные процедуры в отношении должника не проводились, во-вторых, в процессе конкурсного производства выяснилось, что платежеспособность должника может быть восстановлена.
Можно выделить и частные элементы, например, ограничение зачета встречных однородных требований, характерное для продолжниковых систем.
В итоге в РФ, как правило, к продаже бизнеса как имущественного комплекса должник приступает не ранее чем в процедуре конкурсного производства – по прошествии, возможно, нескольких лет после возбуждения производства по делу о несостоятельности (банкротстве). К этому моменту бизнес продается в лучшем случае по крайне низкой (понизившейся за указанное время) стоимости. В худшем случае (который на практике, как правило, и имеет место) бизнес продать вообще невозможно, в результате чего активы распродаются по частям. Соответственно, бизнес разрушается, хозяйственные взаимосвязи утрачиваются.
Далее приведем мнения классиков. Г.Ф. Шершеневич писал о необходимости "установить известный порядок возможно более равного и справедливого распределения имущества должника между всеми его кредиторами". Д. М. Генкин считал, что "цель конкурсного процесса заключается в коллективном удовлетворении по возможности всех кредиторов путем распределения имущества должника".
Мнение о том, что для конкурсного права важно соразмерное удовлетворение требований кредиторов за счет средств, вырученных от продажи имущества должника, высказывается многими современными учеными.
Продолжниковый характер Закона РК "О реабилитации и банкротстве" определяется, в частности, нормами п.1 ст.11 данного Закона, в соответствии с которыми "должник вправе обратиться в суд с заявлением о применении реабилитационной процедуры в случаях, предусмотренных настоящим Законом; ходатайствовать в суде о сохранении права управления имуществом и делами с момента утверждения плана реабилитации".
Продолжниковый характер Закона РК "О реабилитации и банкротстве" в настоящее время усиливается, о чем говорит тот факт, что данный закон был дополнен гл.2–1 в соответствии с Законом РК от 13 ноября 2015 г. № 399-V; в результате в нем появилась гл.2–1, именуемая "Процедура урегулирования неплатежеспособности". В соответствии с общим правилом, установленным нормами ст.28-1 Закона "О реабилитации и банкротстве", должник при наступлении определенных условий, установленных данным Законом, вправе принять решение об урегулировании своей неплатежеспособности до обращения должника и (или) кредиторов в суд с заявлением о применении реабилитационной процедуры и (или) признании должника банкротом. Для этого должнику необходимо приложить документы, подтверждающие его неплатежеспособность.
После введения судом процедуры урегулирования неплатежеспособности прекращается начисление неустоек по всем видам задолженности должника; кроме этого, кредиторы не могут подавать в суд заявление о признании должника банкротом в период заключения соглашения об урегулировании неплатежеспособности. Данное соглашение в обязательном порядке должно быть заключено должником и всеми кредиторами в течение двух месяцев с даты вступления в законную силу решения суда о применении процедуры урегулирования неплатежеспособности.
В соглашении об урегулировании неплатежеспособности участвуют должник, собственник имущества, учредители (участники) должника либо уполномоченное им лицо, каждый кредитор; могут участвовать третьи лица, принимающие на себя права и обязанности, предусмотренные данным соглашением. Содержание соглашения – условия о порядке, способах и сроках исполнения обязательств должника перед кредитором (кредиторами). В частности, это могут быть условия об отсрочках (рассрочках) исполнения обязательств, уступке прав требования должника, прощения долга (как полностью, так и в части, в т. ч. в отношении неустоек), изменении условий действующих договоров, удовлетворения требований кредиторов иными способами, не противоречащими законодательству Республики Казахстан.
Важно отметить, что соглашение об урегулировании неплатежеспособности заключается сроком не более чем на три года, причем согласие и подпись каждого кредитора обязательны. Соответственно, особый реабилитационный режим может вводиться на достаточно длительный срок, но только если кредиторы понимают целесообразность данного мероприятия.
На основании сказанного можно сделать вывод о наличии прокредиторских элементов в продолжниковой процедуре урегулирования неплатежеспособности.
После введения процедуры урегулирования платежеспособности в отношении должника вводится жесткое ограничение: он не имеет права совершать какие-либо сделки по отчуждению своих активов.
После утверждения соглашения об урегулировании неплатежеспособности судом оно является обязательным для исполнения должником, кредиторами, кредиторами, третьими лицами, если они участвуют в соглашении. В случае отказа суда в утверждении соглашения урегулирование неплатежеспособности должника считается завершенным, а действие названных выше последствий, примененных к должнику, прекращается с даты вступления в законную силу определения суда об отказе в утверждении соглашения об урегулировании неплатежеспособности.
Правовое значение утверждения судом соглашения об урегулировании неплатежеспособности состоит в том, что кредиторы в течение периода его действия не вправе обращаться в суд с заявлением о признании должника банкротом в случае, если должником соблюдаются все условия такого соглашения.
Еще одно восстановительное мероприятие, предусмотренное законодательством РК – ускоренная реабилитационная процедура. В соответствии со ст.29 Закона РК "О реабилитации и банкротстве" ускоренная реабилитационная процедура применяется к коммерческим юридическим лицам, которые являются реально или потенциально неплатежеспособными.
Потенциальная неплатежеспособность определяется доказанным предположением, в соответствии с которым должник не сможет исполнить денежные обязательства при наступлении срока их исполнения в ближайшие 12 месяцев.
Ускоренная реабилитационная процедура не вводится, если в отношении должника не возбуждено дело о реабилитации или о банкротстве, при наличии возможности восстановления платежеспособности или предупреждения наступления неплатежеспособности.
Должник вправе обратиться в суд с заявлением о применении ускоренной реабилитационной процедуры при условии одобрения кредиторами плана реабилитации.
Ускоренная реабилитационная процедура применяется в отношении должника по обязательствам перед группой (группами) однородных кредиторов, за исключением требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, задолженностей по социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования, по обязательным пенсионным взносам и обязательным профессиональным пенсионным взносам, вознаграждений по авторским договорам, а также по налогам и другим обязательным платежам в бюджет.
В деле об ускоренной реабилитационной процедуре участвуют должник, а также кредиторы, входящие в группу (группы) однородных кредиторов, включенные в план реабилитации. Важно отметить, что условием введения данной процедуры является поручительство должника за то, что кредиторы, относящиеся к группам однородных кредиторов, не включенных в план реабилитации, будут получать причитающиеся платежи в рамках обычных коммерческих операций, а представленный план реабилитации не изменяет и не затрагивает их прав.
Срок проведения ускоренной реабилитационной процедуры не должен превышать два года. Суд вправе по ходатайству должника с согласия собрания кредиторов продлить срок осуществления процедуры, но не более чем на шесть месяцев. В случае применения к должнику мер государственной поддержки суд устанавливает срок процедуры в соответствии с утвержденным планом реабилитации.
Продолжниковый характер указанных норм проявляется, в частности, в том, что инициатива продления ускоренной реабилитационной процедуры не может исходить от кредиторов; прокредиторский элемент состоит в праве кредиторов не одобрить данное продление.
Подробное рассмотрение реабилитационных процедур как в Казахстане, так и в России выходит за рамки настоящей статьи. Отметим, что продолжниковый характер присущ законодательствам обоих государств.
В настоящее время в РФ разработан объемный законопроект о внесении изменений и дополнений в Закон о банкротстве. В рамках данного законопроекта предлагается устранить процедуры наблюдения, финансового оздоровления и внешнего управления и взамен ввести одну, гораздо более длительную реабилитационную процедуру.
Однако, на наш взгляд, обе цели конкурсного права – спасение бизнеса должника и максимальное удовлетворение как можно большего количества кредиторов – достигаются в большей степени только в рамках прокредиторской системы. В доктрине справедливо отмечается, что "наиболее эффективной представляется "прокредиторская" система регулирования общественных отношений, т. к. она дисциплинирует участников гражданского оборота, значительно уменьшает возможности злоупотребления правом со стороны должника и тем самым положительно влияет на деловой климат в целом и инвестиционную привлекательность страны, применяющей подобное законодательство".
Безусловно, "банкротство является важнейшим инструментом рыночной экономики, способным выполнять порой различные по своей направленности экономические задачи. С помощью процедур банкротства возможен как вывод из оборота неэффективных хозяйствующих субъектов, так и их реабилитация – финансовое оздоровление, восстановление платежеспособности. Кроме того, банкротство выполняет функцию защиты кредиторов, что оказывает определенное влияние на инвестиционный климат в экономике".
Сложно не согласиться со словами В.В. Степанова о том, что от состояния законодательства о банкротстве "зависит экономическое будущее каждого государства".
Чем более продолжниковым является конкурсное законодательство РФ (о США мы в данном контексте не говорим, ибо там принципиально иные правовая система, традиции, практика), тем более страдает общий экономический интерес, поскольку процесс разрушения бизнеса пагубно влияет на экономику в целом.
Представляется необходимым осуществить комплексное реформирование конкурсного законодательства с целью придания ему прокредиторской направленности, разумеется, создав при этом механизмы, направленные на предотвращение злоупотреблений со стороны кредиторов. Развитие прокредиторских элементов правовой регламентации соответствует общим принципам как экономического развития, так и конкурсного права.
Глава 2
Правовой статус субъектов государственного регулирования предпринимательской деятельности
§ 1. Осуществление государственного регулирования публично-правовыми компаниями и другими юридическими лицами
Развитие законодательства о юридических лицах в последнее время характеризуется все более отчетливым акцентированием в их правовом положении управленческого начала не только в отношении собственной деятельности (порядок управления деятельностью должен быть отражен в уставе юридического лица п.4 ст.52 ГК РФ), но и других организаций. Учреждение как унитарная некоммерческая организация создается собственником для осуществления управленческих функций (п.1 ст.123.21 ГК РФ). В соответствии с федеральным законом от 1 декабря 2007 г. № 315-ФЗ "О саморегулируемых организациях" (далее – Закон о саморегулируемых организациях) саморегулируемая организация разрабатывает и устанавливает стандарты и правила соответствующей предпринимательской и иной профессиональной деятельности, обязательные для ее членов и осуществляет контроль над их безусловным исполнением. Нами саморегулируемая организация была охарактеризована как публичный орган управления и контроля над осуществлением деятельности других организаций.
Акционерное общество "Федеральная корпорация по развитию малого и среднего предпринимательства", действуя в качестве института развития, участвует в реализации полномочий органов государственной власти Российской Федерации. Так, она участвует в определении принципов, приоритетных направлений, форм и видов поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства на долгосрочную, среднесрочную и краткосрочную перспективы, в поддержке государственных программ субъектов Российской Федерации, обеспечивает информационное, маркетинговое, финансовое и юридическое сопровождение инвестиционных проектов, которые реализуются субъектами малого и среднего предпринимательства. Важной функцией корпорации является проведение оценки соответствия и мониторинга соответствия планов закупок, проектов таких планов, изменений, вносимых в такие планы, годовых отчетов требованиям законодательства Российской Федерации, предусматривающим участие субъектов малого и среднего предпринимательства. По результатам оценки соответствия и мониторинга соответствия выдается заключение о соответствии (положительное заключение) или о несоответствии (уведомление). В случае неустранения заказчиком несоответствия выдается заключение о несоответствии (отрицательное заключение). После выдачи корпорацией развития малого и среднего предпринимательства отрицательного заключения реализация утвержденного плана закупки товаров, работ, услуг, плана закупки инновационной и высокотехнологичной продукции, лекарственных средств приостанавливается по решению антимонопольного органа в планируемом годовом объеме закупки, участниками которой являются только субъекты малого и среднего предпринимательства по перечню товаров, работ и услуг, выбираемых заказчиком. Оценка соответствия и мониторинг соответствия, организуемые и проводимые корпорацией, представляют собой действия управленческого характера, непосредственным соучастием в реализации полномочий органов государственной власти Российской Федерации.
Тенденция расширения поля управленческой деятельности в правовом положении юридического лица получила наибольшее выражение в публично-правовой компании. Последняя является унитарной некоммерческой организацией, созданной Российской Федерацией, наделенная функциями и полномочиями публично-правового характера и осуществляющая свою деятельность в интересах государства и общества (п.1 ст.2 Федерального закона от 3 июля 2016 г. № 236-ФЗ "О публично-правовых компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные акты Российской Федерации" (далее – Закон о публично-правовых компаниях).