2. Допускает ли Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ, чтобы Казначейство РФ отказывало в санкционировании оплаты контракта?
В Письме Минфина РФ от 11.07.2014 № 02-03-10/34010 сделан вывод, что раз сведения о контракте отсутствуют в реестре, финансовый орган может отказать в санкционировании оплаты по контракту. В этом случае контрагент может требовать от заказчика возмещения убытков.
3. Если услуги оказываются ежемесячно, должен ли заказчик ежемесячно оплачивать услуги по контракту, заключенному в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
Нет, не должен. Такую позицию занимают суды (напр., Постановление 12 ААС от 21.11.2014 № А12-22068/2014). В указанном деле суд опирался на ст. 190 ГК РФ, которая допускает определение сторонами договора срока.
Обратите внимание также на следующее. Минэкономразвития считает, что ежемесячная оплата допускается. Такой вывод следует из п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 20.05.2015 № Д28и-1442. Министерство сделало вывод, что в случае, если этапы в контракте не выделены, график оплаты является равнозначным этапу исполнения. Свой вывод Министерство основывает на ч. 1 ст. 94 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
4. Может ли момент подписания акта сдачи-приемки работ, выполненных в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, определять момент возникновения обязанности по оплате работ?
Нет, не может. Такой вывод сделан в Постановлении Президиума ВАС РФ от 17.12.2013 № 12945/13. Суд указал, что если бы такое условие было бы правомерным, то обязанность по оплате зависела от воли заказчика. Это позволило бы заказчику бесконечно долго оттягивать оплату, делая тем самым договор по сути безвозмездным.
Кроме того, суд указал, что ответственность заказчика и подрядчика должна быть соразмерна. Также суд обратил внимание, что если нельзя доказать несоразмерность неустойки и ущерба, такая неустойка может быть признана чрезмерной.
5. Возникают ли кредитные обязательства при авансировании оплаты по контракту или рассрочке оплаты?
Нет, не возникают. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 17.02.2015 № 02-02-09/7180. Министерство указало, что в рамках бюджетного законодательства заказчик может получать кредит только в кредитных организациях.
Однако это не означает, что в контракте не может быть условия о рассрочке платежа, а также условия о плате за денежные средства. Процент, который должен уплатить заказчик, в этом случае определяется самим заказчиком в ходе определения НМЦК.
6. Может ли заказчик отказаться от оплаты контракта, если доведенные лимиты были уменьшены?
Из ст. 309 ГК РФ следует, что стороны должны надлежащим образом исполнять свои обязательства. Однако зачастую заказчикам сокращают доведенные лимиты. Возникает вопрос: могут ли заказчики отказать в оплате по заключенному контракту, ссылаясь на уменьшение финансирования?
Нет, не могут. Такой вывод сделан, например, в Постановлении 6 ААС от 23.04.2015 № А04-79/2015. Суд обратил внимание заказчика, что ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает возможность изменения контракта при уменьшении доведенных лимитов. Если заказчик не воспользовался такой возможностью, условия контракта не были изменены, значит заказчик обязан оплатить выполненные работы, оказанные услуги в полном объеме, предусмотренном контрактом.
7. Может ли присутствовать при приемке работ участник, с которым не заключен контракт?
Нет, не может. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 08.04.2015 № Д28и-941. Министерство считает, что раз Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусмотрено присутствие участника, не являющегося победителем при исполнении контракта, у него нет и права присутствовать при приемке исполнения.
8. С какого момента начинается исполнение контракта?
Исполнение контракта начинается с момента заключения контракта, если иное прямо не указано в контракте. Об этом сказано в п. 3 Письма Минэкономразвития РФ от 08.07.2015 № Д28и-1989. Нормативным обоснованием служит ст. 191 ГК РФ.
Министерство также обратило внимание, что в извещении не обязательно указывать срок начала работ, но при этом необходимо указать срок завершения работ.
9. Может ли заказчик ограничить право поставщиков привлекать соисполнителей?
Нет, не может. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 21.05.2015 № Д28и-1278. При этом Министерство сослалось на ст. 313 ГК РФ, то есть на право должника привлекать третьих лиц для исполнения. Кроме того, Министерство справедливо отметило, что в этом случае не идет речь о перемене поставщика. Однако в Письме от 07.12.2015 № Д28и-3551 Министерство изменило свою позицию. Теперь Министерство полагает, что заказчик вправе запретить участникам привлекать соисполнителей. Обоснованность данной позиции вызывает сомнения, однако, учитывая, что это Письмо вышло после указанного выше, придерживаться необходимо этой позиции: заказчик может запретить привлечение соисполнителей.
10. Может ли заказчик оплатить товары, работы, услуги третьим лицам?
Нет, не может. Заказчик производит оплату только по тем реквизитам, которые указаны в контракте. Об этом сказано в Письмах Минэкономразвития РФ от 19.10.2015 № ОГ-Д28-13772, от 12.11.2015 № Д28и-3362. Поэтому не допускается оплата третьим лицам, не участвующим в контракте.
Часть 4. Изменение контракта: общие вопросы
1. Можно ли изменять характеристики строительно-монтажных работ в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
Да, это возможно, но только в рамках ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Такой позиции придерживается Минфин в Письме от 07.11.2014 № 02-02-08/56116.
Причем вносимые изменения не должны влиять на предмет контракта. Данная позиция может применяться и к любым иным аналогичным случаям, когда осуществляется закупка иных товаров, работ или услуг.
2. Можно ли изменить условия контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в связи с резким изменением курса валюты или кризисом?
Нет, изменение курса валюты основанием для изменений контракта быть не может. Во-первых, основания изменения контракта указаны в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ и такого основания, как изменение курса валют, в перечне нет.
Во-вторых, по смыслу ч. 3 ст. 401 ГК РФ к непреодолимой силе не могут относиться изменения курса валюты. Аналогичного мнения придерживается судебная практика, например, Постановление 16 ААС от 11.01.2010 № 16АП-2681/09.
Аналогичный вывод сделан в Постановлении 8 ААС от 15.10.2015 № 08АП-8773/2015. Суд указал, что изменение курса валют является коммерческим риском, не носит характера форс-мажора. Поэтому ст. 451 ГК РФ не может быть применена. А значит, изменить или расторгнуть контракт нельзя. Не относится к таким основаниям и экономический кризис.
3. Что должен сделать заказчик при уменьшении доведенных лимитов?
В том случае, если заказчику уменьшили доведенные лимиты, необходимо обеспечить согласование изменений условий контракта. Основанием выступает п. 6 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Об этом сказано в Письме Минфина РФ от 25.03.2015 № 02-02-04/16546, Письме Минфина РФ от 25.03.2015 № 02-02-05/16536.
Кроме того, в Письме рассмотрена ситуация с контрактами, заключенными до 1 января 2015 г. и оплата по которым предусмотрена в 2016 году. Министерство указало, что оплата в 2016 году допускается только в случае, если в контракт включено отлагательное условие. Согласно отлагательному условию поставщик сможет исполнить свои обязательства по поставке только в случае, если получит от заказчика уведомление о доведении до заказчика объема прав на принятие обязательств, позволяющего оплатить поставку. К сожалению, Министерство не указало, на основании какой нормы Закона допускается такое изменение условий контракта. В силу ч. 2 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ изменять условия контракта можно только по основаниям, указанным в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Оснований для внесения изменений, указанных Минфином, в Законе нет.
4. Допускается ли пролонгация контракта?
Нет, не допускается. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № Д28и-210, а также Письме Минэкономразвития РФ от 03.06.2015 № Д28и-1468. Министерство обосновывает свою позицию тем, что пролонгация не предусмотрена Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Еще до введения в действие контрактного законодательства Министерство придерживалось аналогичной позиции (см. Письмо Минэкономразвития РФ от 16.03.2009 № Д05-1238). Аналогичной позиции придерживаются и суды (см. Решение АС Татарстана от 19.08.2015 № А65-23381/2014).
Аналогичный вывод сделан в п. 4 Письма Минэкономразвития РФ от 22.06.2015 № Д28и-1815, разд. 8 Письма Казначейства РФ от 19.05.2015 № 07-04-05/09-319.
5. Как изменить контракт по ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
Как известно, ч. 7 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ предусматривает возможность изменить товар, если новый товар будет с лучшими техническими или функциональными характеристиками. В Письме Минэкономразвития РФ от 09.12.2014 № Д28и-2705 сказано, что критерии таких изменений определяет заказчик самостоятельно. При этом Министерство подчеркнуло, что изменять предмет контракта нельзя.
В Письме Минэкономразвития РФ от 07.08.2015 № Д28и-2382 также уточняется, что по рассматриваемому основанию нельзя изменять объем работ, количество товаров, цену.
6. Можно ли изменять контракт, если он был заключен через запрос котировок?
Можно, но только не по п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 11.06.2015 № Д28и-1759. Свою позицию Министерство основывает на том, что по указанному основанию изменить контракт можно в случае, если это допускается документацией. При проведении запроса котировок документация не размещается. Поэтому и изменить контракт нельзя. По иным основаниям изменение контракт допустимо.
Аналогичная позиция изложена в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-12811.
7. Можно ли изменить сроки приемки и оплаты работ, услуг, товаров?
Нет, нельзя. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 10.08.2015 № Д28и-2323. Такой вывод сделан на том основании, что ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не содержит такого основания. А изменять контракт по иным основаниям нельзя.
8. Если победитель уклонился и контракт заключается со вторым участником, изменяется ли срок исполнения?
Нет, не изменяется. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 16.10.2015 № ОГ-Д28-13642. Министерство основывает свою позицию на том, что это не предусмотрено законодательством.
9. Можно ли исключить из контракта отдельные позиции сметы?
Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 06.03.2015 № Д28и-561. Министерство допускает такую возможность только в том случае, если производится уменьшение объема работ в рамках п.п. "б" п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
10. Если контрольный орган приостанавливал исполнение контракта, то можно ли продлить сроки исполнения обязательств?
Да, можно. Но только по решению контрольного органа. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.07.2015 № Д28и-2225. То есть самостоятельно стороны не могут внести соответствующие изменения.
Часть 5. Изменение контракта по п.п. "б" п. 1 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ
1. Как правильно изменять объем товаров, работ и услуг в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
Если стороны изменяют объем товаров, работ или услуг в рамках п.п. "б" п. 1 ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, то необходимо изменить смету. При этом в смете уменьшению или увеличению подлежат те позиции, по которым предусматривается изменение контракта. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2884.
2. Как правильно применять правило об изменении цены контракта?
Разъяснение этого вопроса содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 22.01.2015 № Д28и-101. Министерство указало, что изменять можно только стоимость отдельных элементов в пределах цены контракта. То есть заказчик может перераспределять стоимость отдельных элементов.
При этом Министерство указало, что изменение касается только тех работ, услуг, которые предусмотрены контрактом. То есть нельзя производить изменение в рамках ч. 1 ст. 95
Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ таким образом, что будет изменен предмет контракта.
Аналогичный вывод содержится в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2884.
3. Что делать заказчику, если фактический объем исполнения и цена контракта превысили более чем на 10 % показатели, установленные в контракте?
Изменить контракт заказчик может только в случаях, указанных в ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Изменять контракт по иным основаниям недопустимо.
Поэтому, если объем исполнения, цены превысили 10 %, и иных оснований для изменения контракта нет, необходимо заключить новый контракт. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2895.
Часть 6. Изменение контракта по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ
1. Можно ли изменять цену по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если предметом контракта выступают разноименные товары?
Нет, нельзя. Об этом сказано в п. 2 Письма Минэкономразвития РФ от 03.02.2015 № Д28и-246. Свою позицию Министерство основывает исключительно на указанной выше норме.
2. Как изменять количество товара по ч. 18 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
В Письме Минэкономразвития РФ от 27.02.2015 № Д28и– 424 сказано, что изменять количество в раках лота можно в отношении любого товара, входящего в лот.
Часть 7. Изменение срока контракта
1. Можно ли изменить срок контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
Нет, по общему правилу нельзя. К такому выводу можно прийти из ч. 2 ст. 34, ч. 1 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Срок – это существенное условие контракта, а значит изменить его можно лишь по предусмотренным основаниям. Единственный случай, когда это допускается, это уменьшение доведенных лимитов. Во всех остальных случаях изменить срок нельзя.
Вместе с тем ранее судебная практика полагала, что изменение срока возможно. Так, например, в Постановлении ФАС ПО от 11.06.2009 № А72-7337/2008 был сделан вывод, что при нарушении стороной контракта существенных условий контракта, другая сторона вправе требовать изменения срока. Правовым основанием выступает п. 1 ч. 2 ст. 450 ГК РФ. В качестве примера практики можно также ознакомиться с Постановлением ФАС Уральского округа от 07.11.2013 № Ф09-10788/13, 2 ААС от 17.02.2010 № 02АП-352/2010 и Постановлением 2 ААС от 30.04.2014 № 02АП-3030/14.
2. Если срок контракта по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ истек, а срок исполнения обязательств нет, т. е. к моменту окончания срока контракта обязательства не исполнены, можно ли изменить условия контракта о сроке?
Нет, нельзя. Основания для изменения контракта указаны в ст. 95 Федерального закона № 44-ФЗ. Такого основания, как указанное в вопросе, нет, а значит, и изменить контракт в этом случае нельзя.
Однако надо помнить, что если обязательства не исполнены, контракт продолжает действовать до исполнения обязательств по контракту. Об этом сказано в ч. 3 ст. 425 ГК РФ. Применительно к госзакупкам данный вывод подтверждается ответом Казначейства РФ на вопрос 50 в Письме от 02.07.2012 № 42-7.4-05/6.3-354.
Часть 8. Перемена лиц
1. Допускается ли перемена поставщика в случае реорганизации в форме разделения?
Нет, не допускается. Перемена поставщика возможна лишь в случаях, указанных в ч. 5 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. То есть только при реорганизации поставщика в форме преобразования, слияния или присоединения. Так как разделение в перечне не указано, перемена поставщика недопустима (см. также Письмо Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2852, в котором подтверждается такой вывод).
2. Допустима ли цессия в контрактной системе по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
Нет, не допустима. Такого мнения придерживается Минфин РФ в Письме от 11.03.2015 № 02-02-08/12916. Отыскать конкретную норму Закона, которая бы запрещала уступку права требования к заказчику, Минфину РФ не удалось. Поэтому Минфин ссылается на бюджетное законодательство, а также на негативные последствия, которые возможны при допущении цессии в бюджетной сфере. Кроме того, Минфин указывает, что цессия в рассматриваемой ситуации не будет соответствовать принципу прозрачности бюджетных процедур.
Позиция Минфина хоть и кажется справедливой, но на Законе не основана. Поэтому вопрос фактически остается открытым.
3. Может ли заказчик передавать часть своих прав и обязанностей из контракта, заключенного по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ, иным лицам?
Возможность этого отметил Минэкономразвития РФ в Письме от 20.11.2014 № Д28и-2541. Однако позиция Министерства прямо касается только контрактов, заключенных до 1 января 2014 г. В настоящее же время в ч. 6 ст. 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ сказано, что права и обязанности переходят в полном объеме.