7. Когда начинают применяться новые правила составления планов – графиков?
Только при составлении в 2016 году планов-графиков на 2017 год. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 15.09.2015 № Г-Д28-12392. То есть вносить изменения в план-график в 2016 г. необходимо по ранее действовавшим правилам, а не по правилам, установленным Правительством РФ. Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 06.03.2015 № Д28и-558.
Раздел 5. Закупки бюджетных, автономных учреждений
1. Применяются ли положения Федерального закона от
05.04.2013 № 44-ФЗ об обеспечении исполнения обязательств, если контракт заключается с казенным учреждением?
В Письме Минэкономразвития РФ от 14.05.2014 № Д28и-801 разъяснено, что при заключении контрактов с казенными учреждениями положения Федерального закона № 44-ФЗ об обеспечении исполнения контракта не применяются. Министерство повторило только то, что написано в ч. 8 ст. 96 Федерального закона № 44-ФЗ. При этом Министерство обратило внимание, что условие об обеспечении применяется в отношении бюджетных учреждений.
2. Могут ли бюджетные учреждения в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заключать гражданско-правовые договоры, а не контракты?
У заказчиков бюджетных учреждений часто возникает вопрос: могут ли они заключать гражданско-правовые договоры, а не контракты. Такая возможность была предусмотрена в ранее действующем законодательстве. Однако по Федеральному закону № 44-ФЗ все заказчики и иные приравненные к ним лицам, в том числе бюджетные учреждения, должны заключать контракты.
В принципе, если назвать заключаемый документ договором вместо контракта, ничего страшного не произойдет. Это следует хотя бы из того, что контракт, как он указан в ст. 3 Федерального закона № 44-ФЗ, это тот же договор. Другими словами, "контракт" – это только техническое название обычного гражданско-правового договора, применяемого при госзакупках.
Другого мнения придерживается Минэкономразвития РФ. Так, в п. 26 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 Министерство делает вывод, что учреждение должно заключать договор, а не контракт. При этом Министерство ссылается на ст. 1 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако в этой статье нет ни единого указания на то, что пытается увидеть там Министерство.
Напротив, в п. 3 ч. 1 ст. 1 Федерального закона от 05.04.2013
№ 44-ФЗ сказано, что в рамках закона заключается гражданско-правовой договор. Заключают такой договор как госорганы, так и бюджетные учреждения, и такие договора являются контрактами. В свою очередь, в ст. 3 Федерального закона дано определение государственного контракта, причем не упомянуто, что контракт заключается и бюджетным учреждением. И это верно, ведь контракт и государственный контракт понятия не тождественные. И если все заказчики, в том числе и бюджетное учреждение, заключают контракт, то не все, в том числе и учреждение, заключают государственный контракт.
Кстати, это же самое признает само Министерство, только в п. 81 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889. Аналогичный вывод сделан и в Письме Минэкономразвития РФ от 17.09.2015 № Д28и-2799.
3. Применяет ли бюджетное учреждение Федеральный закон от
05.04.2013 № 44-ФЗ в случае, когда является исполнителем по госконтракту и учреждению необходимо закупить товары, работы или услуги для цели исполнения контракта?
В Письме Минэкономразвития РФ от 30.04.2014 № Д28и-736 подтверждено следующее. Если бюджетное учреждение является поставщиком, исполнителем по госконтракту, то учреждение по общему правилу заключает договоры с третьими лицами для цели исполнения госконтракта в порядке Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Однако если учреждение разместило положение, предусмотренное ст. 15 Федерального закона № 44-ФЗ, учреждение может руководствоваться Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ.
Обратите внимание вот на что. Давно идет спор, надо ли применять Федеральный закон № 223-ФЗ к случаям, когда заказчик приобретает услуги и работы не для себя, а в рамках договора, по которому выступает исполнителем. Большинство склоняется к выводу, что руководствоваться Федеральным законом № 223-ФЗ не обязательно. Однако указанная выше позиция, на наш взгляд, по аналогии может подтверждать обязательность использования Федерального закона № 223-ФЗ и к описанной ситуации (см. также Письмо Минэкономразвития РФ от 02.09.2011 № Д28-317).
4. Ограничено ли бюджетное учреждение в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ размером аванса, который учреждение может перечислять по контракту?
В Письме Минэкономразвития РФ от 29.07.2014 № 02-01-07/37190 сделан вывод, что законодательство такого ограничения не содержит. То есть бюджетное учреждение может предусматривать в контракте хоть 30 %, хоть 80 % или 100 % аванса.
5. Должно ли бюджетное учреждение руководствоваться Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если финансирование закупок смешанное?
Согласно ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ
бюджетное учреждение во всех случаях закупок руководствуется контрактной системой. Исключения сделаны для случаев закупки на средства от иной, приносящей доход, деятельности, а также ряда аналогичных случаев (ч. 2 ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Возникает вопрос, если, например, закупка финансируется как из бюджетных средств, так и из средств от иной, приносящей доход, деятельности, каким законом руководствоваться: Федеральным законом № 44-ФЗ или же Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ?
Минэкономразвития РФ в Письме от 31.12.2014 № Д28и-2887 пришло к выводу, что в описанной ситуации заказчик обязан руководствоваться только Федеральным законом от 05.04.2011 № 44-ФЗ. Исходя из этого, Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ можно руководствоваться только в том случае, если закупка полностью финансируется за счет средств, указанных в ч. 2 ст. 15 Федерального закона № 44-ФЗ.
Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 02.10.2015 № ОГ-Д28-12953.
6. Может ли бюджетное учреждение оплатить контракт, заключенный другим бюджетным учреждением?
В соответствии со ст. 313 ГК РФ возложение исполнения обязательств на третье лицо не запрещено. Иное может следовать из закона. Так как бюджетное законодательство не предусматривает оплату из бюджетных средств по обязательствам иных лиц, кроме получателя средств, бюджетное учреждение не может исполнять обязательства по оплате контракта, заключенного иным бюджетным учреждением. Такие разъяснения содержатся в Письме Минэкономразвития РФ от 29.01.2015 № 02-03-07/3493.
7. Обязано ли автономное учреждение повторно регистрироваться на официальном сайте?
Автономные учреждения являются заказчиками и действуют в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ. Однако в случаях, определенных в ст. 15 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, автономные учреждения обязаны руководствоваться контрактным законодательством. Известно, что как в рамках Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ, так и в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ заказчики должны проходить регистрацию на официальном сайте.
Возникает вопрос: должны ли автономные учреждения, у которых возникли основания для применения контрактного законодательства, повторно проходить регистрацию на официальном сайте? Да, должны. Об этом сказано в Письме Казначейства РФ от 31.03.2015 № 05-07-09/10.
8. Если бюджетное учреждение было преобразовано в автономное, как завершать закупку, начатую до реорганизации?
Руководствоваться необходимо нормами того закона, на основании которого закупка была начата. Такой вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 10.02.2015 № Д28и-181. Это касается любых случаев преобразования организационно-правовой формы заказчика. Самым распространенным случаем является преобразование бюджетного учреждения в автономное, так как это позволяет бюджетному учреждению уйти от применения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
9. Что делать, если в ходе проведения закупки заказчик перейдет под действие Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ?
В этом случае закупка должна быть проведена по нормам контрактного законодательства, которое действовало на момент начала закупки. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.10.2015 № Д28и-3128. Обосновывает свою позицию Министерство тем, что при реорганизации происходит универсальное правопреемство.
Раздел 6. Централизованные закупки
1. Должен ли уполномоченный орган по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ создавать контрактную службу?
В Письме Минэкономразвития РФ от 17.10.2013 № Д28и-2019 сделан вывод, что если уполномоченный орган (уполномоченное учреждение) является заказчиком, то на него распространяется обязанность по созданию контрактной службы, предусмотренная частью 1 статьи 38 Федерального закона № 44-ФЗ, при этом расчет совокупного объема закупок определяется, исходя из утвержденного таким уполномоченным органом, уполномоченным учреждением плана-графика.
Раздел 7. Контрактная служба и комиссии
Часть 1. Контрактная служба
1. Кто может быть членом контрактной службы, контрактным управляющим?
Только работник заказчика. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.01.2014 № ОГ-Д28-834. Это означает, что заказчик не может включать в состав контрактной службы, назначать контрактным управляющим лицо, которое не находится с заказчиком в трудовых, служебных отношениях.
Аналогичный вывод сделан в Письме Минэкономразвития РФ от 19.11.2015 № Д28и-3368.
2. Можно ли проводить закупку без контрактной службы?
Да, это возможно. На такую возможность указано в Письме Минэкономразвития РФ от 30.11.2015 № Д28и-3440. Министерство отметило, что КоАП РФ предусматривает ответственность за нарушение порядка определения способа закупки. Но ответственности за проведение закупки без контрактной службы нет.
Часть 2. Закупочные комиссии
1. Может ли руководитель заказчика быть председателем закупочной комиссии?
Да, это возможно. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 12.05.2014 № Д28и-703. Министерство основывает свою позицию на том, что в Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ нет соответствующего запрета.
2. Обязаны ли члены комиссии присутствовать на заседаниях лично?
Да, обязаны. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 22.06.2015 № Д28и-1824. Министерство отметило, что Федеральный закон от 05.04.2013 № 44-ФЗ не предусматривает возможность участия членов комиссии в ее заседаниях через конференц-связь или иным аналогичным образом.
3. Обязан ли заказчик создавать приемочную комиссию?
Нет, не обязан. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 22.05.2015 № Д28и-1464. Министерство отметило, что решение о создании комиссии принимается заказчиком самостоятельно. Закон не обязывает заказчика создавать комиссию.
4. Как правильно формировать закупочную комиссию?
В состав закупочной комиссии необходимо включить не менее 50 % лиц, которые прошли повышение квалификации или переподготовку по госзакупкам или обладают специальными знаниями, которые связаны с объектом закупки. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 08.07.2015 № Д28и-1910.
Раздел 8. СГОЗ
1. Надо ли включать в СГОЗ закупки прошлых лет?
Да, это необходимо. Но только в части оплаты в текущем году по контрактам, заключенным в прошлом году. Об этом сказано в Письме Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2906. Например, в СГОЗ 2015 года включается оплата по контрактам, заключенным в 2014 году, если оплата осуществляется в 2015 году. Нормативным обоснованием данной позиции служит п. 16 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
2. Можно ли считать СГОЗ по фактическим затратам?
Нет, это не допустимо. Согласно п. 16 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ СГОЗ определяется как утвержденный объем финансирования на год, включая оплату по контрактам, заключенным в предыдущем году. Поэтому при расчете СГОЗ необходимо брать утвержденный объем финансирования, а не фактическое заключение, исполнение контрактов.
Об этом говорится в п. 1 Письма Минэкономразвития РФ от 31.12.2014 № Д28и-2898.
Раздел 9. Способы закупки
Часть 1. Аукцион
1. Если в ходе аукциона по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ подано только одно ценовое предложение, будет ли аукцион несостоявшимся?
Да, к такому выводу пришло Минэкономразвития России в Письме от 30.09.2014 № 23679-ЕЕ/Д28и. Обоснование простое. Если ценовое предложение подал лишь один участник, то именно его вторую часть заявки будет рассматривать заказчик. И если вторая часть заявки соответствует требованиям, то включается ч. 3.1 ст. 71 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ: аукцион признается несостоявшимся и контракт заключается с участником как с единственным поставщиком по п. 25 ч. 1 ст. 93 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
2. Если участник закупок по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ указал товарный знак, но не указал в заявке конкретные показатели, можно ли отклонить заявку?
Нет, нельзя. К такому выводу пришло Минэкономразвития РФ в Письме от 30.09.2014 № Д28и-1889. Возможность не указывать конкретные показатели предоставлена п.п. "а" п. 3 ч. 3 ст. 66 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.
3. Как считать срок, установленный для дачи разъяснения по закупочной документации в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
Минэкономразвития РФ в п.п. 22, 23 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 установило следующее правило: "Согласно части 4 статьи 65 Закона № 44-ФЗ запрос о даче разъяснений положений документации об электронном аукционе должен поступить заказчику не позднее чем за три дня до даты окончания срока подачи заявок на участие в таком аукционе. Для расчета даты окончания срока предоставления разъяснений документации об аукционе следует отнять от даты окончания срока подачи заявок на участие в аукционе три дня. Четвертый день, таким образом, будет датой окончания срока предоставления участникам такого аукциона разъяснений положений документации об аукционе.
Если запрос поступает позднее чем за три дня до окончания срока подачи заявок (то есть за два дня или за один день), то давать разъяснения на такой запрос заказчик не должен".
4. Как заказчик должен определять цену каждой позиции в контракте на приобретение нескольких товаров, если в ходе аукциона снижается НМЦК?
Минэкономразвития РФ в п. 71 Письма от 30.09.2014 № Д28и-1889 указало следующее: "положениями Закона № 44-ФЗ не установлен порядок определения цены каждой позиции товара (единичной расценки) в случае, если в рамках одной закупки осуществляется закупка разноименных товаров, состоящая из нескольких позиций.
Таким образом, единичные расценки формируются заказчиком через применение "понижающего коэффициента" (в случае, если это было заранее предусмотрено документацией о закупке, извещением о проведении запроса котировок). При этом общая итоговая цена контракта должна соответствовать цене контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт.
Если контрактом предусмотрено несколько закупаемых товаров, и заказчик в проекте контракта, направленного победителю электронного аукциона, рассчитал цену за единицу каждого товара пропорционально снижению начальной (максимальной) цены контракта, предложенному победителем, а победитель аукциона не согласен с таким расчетом, то в соответствии с частью 4 статьи 70 Закона № 44-ФЗ он вправе направить заказчику протокол разногласий с замечаниями к положениям проекта контракта и определить свою цену каждой единицы товара в рамках предложенной общей итоговой цены контракта.
В связи с тем, что цена за единицу товара, указываемая заказчиком в документации о закупке или извещении о проведении запроса котировок, используется для расчета начальной (максимальной) цены контракта, заказчик вправе заключить контракт, в котором будут указаны цены каждой единицы товара в соответствии с протоколом разногласий при условии, что общая итоговая цена контракта будет соответствовать цене контракта, предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, а количество товара и иные условия исполнения контракта будут соответствовать документации о закупке или извещению о проведении запроса котировок".
5. Каким способом закупать строительные работы в рамках Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ?
В Письме от 07.05.2014 № 10194-ЕЕ/Д28и Минэкономразвития сделал вывод, что осуществлять закупку необходимо через электронный аукцион. Однако заказчик может закупать и через конкурс с ограниченным участием, если соблюдаются следующие условия:
– объектом закупки должно быть выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту особо опасных, технически сложных объектов капитального строительства, а также искусственных дорожных сооружений, включенных в состав автомобильных дорог федерального, регионального или межмуниципального, местного значения, а также работ, включенных в эту группировку;
– начальная (максимальная) цена контракта при осуществлении закупок для обеспечения государственных нужд превышает 150 млн. рублей, для обеспечения муниципальных нужд превышает 50 млн. рублей.
Данный вывод был подтвержден Решением Верховного Суда РФ от 14.10.2014 № АКПИ14-937.