В 1999 г. практически одновременно принимаются два закона об инвестициях. Сначала вводится в действие закон об инвестиционной деятельности, а потом – закон об иностранных инвестициях, в котором содержатся новые понятия – "инвестиционный проект" и "приоритетный инвестиционный проект". Понятийный аппарат закона об иностранных инвестициях недолго нес в себе знаки отличия от понятийного аппарата закона об инвестиционной деятельности. Сразу после принятия закона об иностранных инвестициях принимаются дополнения и изменения в только что принятый закон об инвестиционной деятельности, в котором не только введены новые понятия, но и воспроизводится в редакции принятого закона об иностранных инвестициях норма о так называемой "дедушкиной оговорке", которая устанавливается на срок от 3 до 5, реже до 7-10 лет. Целью "дедушкиной оговорки" является сохранение внутреннего законодательства принимающего инвестиции государства без изменений по состоянию на момент заключения инвестиционного соглашения, в результате чего изменения внутригосударственного права не будут применяться к инвестору в рамках его деятельности по инвестиционному соглашению. В результате инвестор защищен от риска, связанного с содержанием будущего одностороннего изменения государством, принимающим инвестиции, законодательства, так как в отсутствие такого положения суверенное государство вправе изменять свое законодательство любым образом, в том числе если это затрагивает интересы инвестора. Таким образом, стабилизационная оговорка направлена на защиту интересов инвестора от различных изменений, включая изменения в налогообложении, экологическом регулировании и других сферах.
Однако в связи с использованием "дедушкиной оговорки" возник вопрос о том, может ли положение соглашения ограничить законодательный суверенитет государства на продолжительный срок.
С точки зрения теории интернационализации, "дедушкина оговорка" не основана на положениях внутригосударственного права, а действует в силу применимости к инвестиционному соглашению внешней системы права, обеспечивающей действительность как стабилизационной оговорки, так и соглашения в целом.
В ряде случаев отдельными протоколами оформляют дополнительные положения, регулирующие особый порядок переводов инвестиционных средств по отдельным программам развития, процедурам погашения задолженности активами местных предприятий (Соглашения Чили).
Большое значение в развитии иностранного инвестирования в рамках международного бизнеса имеют документы, создаваемые по соглашению между государствами, содержащие общие положения гражданского законодательства. Среди них следует выделить Принципы международных коммерческих договоров и Принципы европейского договорного права, в которых отражены общие тенденции развития гражданского права в различных государствах. Имплементация указанных принципов регулирования в национальное законодательство обеспечивает гармонизацию национально-правового регулирования в различных сферах деятельности. Развитие унификации права в этом направлении можно сравнить только с принятием общих норм регулирования в гражданском законодательстве. Совершенствование гражданского законодательства происходит в первую очередь в части, касающейся общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации. По такому же пути идет совершенствование гражданского законодательства в европейских странах.
3.2 Правовой режим иностранных инвестиций в нефтегазовой отрасли Евразийского экономического союза
Понятие правового режима представляет собой комплексное явление, образующее определенную систему правового регулирования, основу которой составляют основополагающие принципы. Указанная система включает, во-первых, нормативно-правовые нормы как регулятивного, так и охранительного характера, правоотношения, во-вторых, базовые начала (нормы-принципы), в-третьих, правовые гарантии. Применительно к правовому режиму иностранных инвестиций в нефтегазовой сфере особое значение приобретают правовые, судебные гарантии и механизм защиты прав иностранных инвесторов.
При этом инвестирование в нефтегазовую отрасль имеет свои особенности. Для российской экономики нефтегазовая отрасль играет немаловажную роль: из данной отрасли поступает около 50 % налоговых поступлений в федеральный бюджет, около 25 % таможенных и налоговых поступлений, около одной трети валютной выручки; доля нефтегазовой отрасли в структуре ВВП составляет до 20 %.
Однако на протяжении 2015–2016 гг. в мире наблюдается существенное снижение цен на нефть. Основными причинами такого снижения в текущей экономической ситуации выступают увеличившиеся объемы добычи нефти, в частности сланцевой нефти, и ухудшение прогноза роста спроса на нефть как из-за более медленных темпов роста мировой экономики, так и из-за возможности замещения нефти альтернативными источниками энергии.
Несмотря на мировое снижение цен на нефть, ведущие российские нефтяные компании продолжают свое развитие. По словам первого вице-президента ОАО "АК "Транснефть" Максима Гришанина, "инвестиции "Транснефти" в новые проекты в 2015–2020 годах достигнут 523,4 млрд руб., на техническое перевооружение и реконструкцию будет направлено 1,14 трлн руб… При этом ожидается, что пик инвестиций придется на 2015–2016 годы – порядка 650 млрд. руб… Инвестиции в новые проекты в 2014 году составили 156,1 млрд руб., что на 15 % выше показателей предыдущего года. Инвестиции в техническое перевооружение и реконструкцию в прошлом году выросли на 58 % – до 169,1 млрд. руб.".
Оптимизация инвестирования нефтегазовой отрасли сегодня требует не только совершенствования механизма правового регулирования инвестиционных отношений на национальном уровне, но и международного сотрудничества, создания специализированных организаций, а также модернизации нефтяного оборудования, инновационного подхода к добыче и переработке нефти, нефтепродуктов.
Одним из инструментов такой оптимизации является создание и функционирование Евразийского экономического союза (далее – ЕАЭС) на основе Договора о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г.
На настоящий момент государствами – участниками Договора являются Российская Федерация, Республика Беларусь, Республика Казахстан, Республика Армения и Республика Кыргызстан.
С точки зрения международно-правовой природы Договор о ЕАЭС представляет собой учредительный акт, на основе которого создается международная организация региональной экономической интеграции (ЕАЭС), обладающая международной правосубъектностью. На основе Договора создается не просто международная организация, а определенное экономическое пространство (общий рынок, проведение скоординированной, согласованной или единой отраслевой политики), которое с учетом его правовых основ можно назвать экономико-правовым пространством и содержание которого может определяться как учредительным договором, так и иными международными договорами в рамках Союза, а территориальная сфера действия включает территории всех государств-членов без каких-либо изъятий. На данном пространстве функционируют сходные (сопоставимые) и однотипные механизмы регулирования экономики, основанные на рышочных принципах и применении гармонизированных или унифицированных правовых норм, и существует единая инфраструктура.
Характеризуя правовой режим иностранных инвестиций в нефтегазовой отрасли, важно обратить внимание на систему гарантий и защиты прав иностранного инвестора, который вкладывает свои денежные средства и иное имущество, по сути, в объекты другого государства, имеющего свое инвестиционное законодательство и экономические риски.
Рассмотрим особенности национального инвестиционного законодательства каждой из стран ЕАЭС.
В Беларуси наблюдается тенденция кодификации источников различных правовых отраслей. Так, в 2001 г. был принят Инвестиционный кодекс, регламентирующий общественные отношения в соответствующей сфере. Однако сегодня на территории Республики Беларусь инвестиционные отношения большей частью регулируются законом "Об инвестициях", принятым 12 июля 2013 г. Закон направлен на ограничение воздействия государства на инвестиционную деятельность, а также на усовершенствование механизма защиты инвестиций. Новшеством принятого закона является закрепление принципа обеспечения восстановления нарушенных прав и законных интересов инвесторов, их судебной защиты. В Инвестиционном же кодексе сохранились лишь положения об особенностях осуществления инвестиционной деятельности на основе концессий.
Что касается гарантий и защиты прав иностранных инвесторов, установлено, что после уплаты ими налогов и других обязательных платежей, установленных законодательными актами Республики Беларусь, им гарантируется беспрепятственный перевод за пределы Республики Беларусь прибыли, полученной на территории Республики Беларусь в результате осуществления инвестиционной деятельности, а также выручки от полной или частичной реализации инвестиционного имущества при прекращении инвестиционной деятельности.
Инвестиционное законодательство Армении представлено законом "Об иностранных инвестициях" от 4 июля 1994 г., преимуществами которого являются стабильность инвестиционного законодательства, обеспечение привлекательности, а также равных, не дискриминационных экономических условий для иностранных и внутренних инвесторов, предоставление национального режима и режима наибольшего благоприятствования иностранным инвесторам и инвестициям, обеспечение защиты законных интересов инвесторов и инвестиций. Кроме того, Армения (наряду с Россией, Беларусью, Казахстаном) – член Международной организации, осуществляющей страхование инвестиционных рисков (Многостороннее агентство по гарантированию инвестиций (МАГИ)) и участник Конвенции о разрешении инвестиционных споров между государством и гражданином другого государства, что внушает доверие иностранным инвесторам.
В Киргизии – государстве с переходной экономикой – инвестиционное законодательство находится в стадии становления. Несмотря на это, Киргизия предоставляет иностранным инвесторам национальный режим, применяемый в отношении юридических и физических лиц Киргизской Республики. Предусмотрены широкие права и гарантии иностранным инвесторам, среди которых гарантии вывоза или репатриации за пределы Киргизской Республики инвестиций, имущества и информации, возмещение убытков инвесторам, свобода денежных операций, гарантии защиты от экспроприации инвестиций и использования доходов. Однако в связи с напряженностью социально-политической ситуации в 2010 г. инвестиционная привлекательность Киргизии снизилась практически в два раза.
Законодательство, регулирующее инвестиционные отношения в Казахстане, напротив, можно назвать быстро развивающимся, стабильным, направленным на защиту прав иностранных инвесторов. Законом Республики Казахстан "Об инвестициях" от 8 октября 2003 г. объединены нормативноправовые предписания, регламентирующие отношения, связанные с осуществлением инвестиционной деятельности, и установлен общий правовой режим для иностранных и национальных инвестиций, включая равенство мер стимулирования инвестиций, гарантии защиты прав инвесторов, порядок разрешения споров с участием инвесторов, предоставление инвестиционных налоговых преференций, государственных натурных грантов, освобождение от обложения таможенными пошлинами ввозимого для реализации инвестиционного проекта.
В Российской Федерации инвестиционное законодательство, прежде всего, характеризуется комплексностью. Нормы указанной отрасли содержатся как в инвестиционном, так и в налоговом, гражданском, таможенном российском законодательстве.
Инвестиционное законодательство России составляют две группы нормативно-правовых актов:
1) нормативно-правовые акты, непосредственно регулирующие инвестиционную деятельность (Федеральный закон № 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25 февраля 1999 г. (ред. от 28 декабря 2013 г), Закон РСФСР № 1488-1 "Об инвестиционной деятельности в РСФСР" от 26 июня 1991 г. (ред. от 19 июля 2011 г), Федеральный закон № 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" от 9 июля 1999 г. (ред. от 5 мая 2014 г.) и др.);
2) нормативно-правовые акты, опосредовано регулирующие инвестиционную деятельность (Гражданский кодекс Российской Федерации, Налоговый кодекс Российской Федерации и др.).
Иностранные инвестиции в Российской Федерации регулируются одноименным Федеральным законом "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", в соответствии с которым иностранная инвестиция – вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и валюте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуг и информации.
Основным нормативно-правовым актом, определяющим правовой режим иностранных инвестиций в ЕАЭС, является Договор о ЕАЭС, а также Протокол о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение № 16 к Договору о ЕАЭС). При этом нормы Договора об инвестициях распространяют свое действие на различные отрасли экономики, в том числе и на нефтегазовую.
В результате анализа положений Договора и Приложения к нему можно выделить как позитивные, так и негативные аспекты правового регулирования иностранных инвестиций в нефтегазовой отрасли ЕАЭС.
Среди позитивных моментов необходимо отметить закрепление на международном уровне конкретных правовых гарантий защиты прав иностранных инвесторов, например механизм выплаты компенсации инвестору при экспроприации (п. 80 разд. 7 Протокола о торговле услугами, учреждении, деятельности и осуществлении инвестиций (Приложение № 16 к Договору о ЕАЭС)).
К негативным аспектам, а значит, к барьерам на пути эффективного правового регулирования иностранных инвестиций в нефтегазовой отрасли ЕАЭС, главным образом, относится несогласованность понятийно-категориального аппарата иностранных инвестиций и некоторых положений национального законодательства стран – участников Договора о ЕАЭС, что, в свою очередь, требует гармонизации. Так, если сравнивать понятие инвестиций, закрепленное национальным законодательством государств-участников, с понятием, установленным в Договоре о ЕАЭС, можно обнаружить различия, касающиеся цели и содержания инвестиций.
Немаловажное значение в правовом регулировании иностранных инвестиций в нефтегазовой сфере стран ЕАЭС занимает законодательное закрепление как на национальном, так и на международном уровне основных понятий инвестиционного права: инвестиционный договор (частно-правовой характер), инвестиционный контракт (публично-правовой характер), инвестиционный консультант (инвестиционный агент), инвестиционная безопасность.
В целом очевидно, что в странах – участницах Договора ЕАЭС для иностранного инвестора действует важный, закрепленный в Договоре о ЕАЭС и национальном законодательстве государств-участников основополагающий принцип равного отношения – как к отечественному инвестору.
Интеграция России в мировую экономическую систему предполагает активное расширение международного инвестиционного сотрудничества как с отдельными странами мирового сообщества, так и с международными организациями, интеграционными группировками и другими региональными объединениями, имеющими экономический характер. На первый план выходят такие преимущества сотрудничества с международными организациями экономического характера, как возможность реализации проектного подхода и использование передового международного опыта при подготовке и реализации крупномасштабных инвестиционных проектов.
3.3 Анализ правового регулирования привлечения иностранного капитала в инвестиционном законодательстве России
Инвестиционная деятельность основывается на конституционно-правовых началах, вытекающих из положений Конституции Российской Федерации.
Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции Российской Федерации, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Более того, установлен приоритет норм международных договоров над внутренними нормами, предусмотренными в Российской Федерации.
Отдельные отношения, возникающие в связи с осуществлением инвестиционной деятельности, урегулированы гражданским, земельным, экологическим, финансовым законодательством.
Регламентирование отношений, непосредственно вытекающих из инвестиционной деятельности, осуществляется специальным инвестиционным законодательством, к которому можно отнести следующие законодательные акты:
– Федеральный закон № 39-Ф3 "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" от 25 февраля 1999 г. (в ред. Федерального закона № 427-ФЗ от 12 декабря 2011 г.);
– Федеральный закон № 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" от 29 октября 1998 г. (ред. от 31 декабря 2014 г.);
– Федеральный закон № 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции" от 30 декабря 1995 г. (ред. от 29 июня 2015 г.);
– Федеральный закон № 115-ФЗ "О концессионных соглашениях" от 21 июля 2005 г. (ред. от 30 декабря 2015 г);
– Федеральный закон № 116-ФЗ "Об особых экономических зонах в Российской Федерации" от 22 июля 2005 г. (ред. от 13 июля 2015 г);
– Федеральный закон № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" от 22 апреля 1996 г. (ред. от 30 декабря 2015 г.; с изм. и доп., вступ. в силу 9 февраля 2016 г.);
– Федеральный закон № 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" от 5 марта 1999 г. (ред. от 23 июля 2013 г.).
Данный перечень позволяет сделать вывод о том, что законодательное регулирование инвестиционной деятельности осуществляется в зависимости от видов инвестиций.