Прекращение обязательств ликвидацией юридического лица происходит, как правило, потому, что при ликвидации юридического лица не происходит правопреемства. Исключением являются обязательства по требованиям о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью граждан, получивших увечья или профессиональные заболевания во время работы в ликвидируемом юридическом лице. По таким обязательствам ликвидируемое юридическое лицо обязано перевести органам социального страхования деньги для их выплат пострадавшим гражданам.
58. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ. НЕУСТОЙКА
Обеспечение исполнения обязательств – это меры, предназначенные для защиты интересов кредитора от ненадлежащего исполнения обязательства должником и побуждения должника к исполнению обязательства посредством присоединения в силу закона или договора к основному (главному) обязательству дополнительного.
Способы обеспечения исполнения обязательств исторически возникли как естественная необходимость повышенной гарантированности прав и интересов участников обязательственных правоотношений.
Основными способами обеспечения являются: неустойка; залог; удержание; поручительство; банковская гарантия; задаток.
Способы обеспечения исполнения обязательств всегда носят имущественный характер.
Обеспечение исполнения обязательства является дополнительным обязательством по отношению к главному и потому зависит от него: в случае прекращения главного обязательства прекращается и дополнительное обязательство.
Значение обеспечения исполнения обязательств состоит в том, что оно стимулирует должника к выполнению им своего обязательства перед кредитором.
Неустойка – денежная сумма, которую обязан уплатить должник кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства в дополнение к основной сумме долга.
Виды неустойки различаются по следующим основаниям. По субъекту установления неустойки различают законную (предусмотренную законом) и договорную (установленную сторонами договора) неустойки; по способу исчисления суммы неустойки последние делятся на пеню (определяемую в процентах за каждый просроченный день исполнения обязательства) и штраф (определенную денежную сумму); в зависимости от соотношения права кредитора на взыскание неустойки и его права на возмещение убытков различают четыре вида неустойки: а) зачетную (взыскиваются убытки, не покрытые неустойкой); б) исключительную (взыскивается только неустойка, но не убытки); в) штрафную (убытки могут быть взысканы сверх неустойки); г) альтернативную (кредитор вправе взыскать либо неустойку, либо убытки).
Неустойка является самым распространенным способом обеспечения исполнения обязательства на практике и выполняет две функции – меры обеспечения исполнения обязательства и санкции за ненадлежащее его исполнение, т. е. меры имущественной ответственности.
Правила применения неустойки. Законная неустойка применяется независимо от того, была ли она предусмотрена сторонами в договоре. Размер ее может быть только увеличен соглашением сторон; договорная неустойка применяется лишь в случае, если она предусмотрена соглашением сторон, то есть соглашение о неустойке всегда должно быть совершено в письменной форме; взыскание неустойки с должника возможно лишь при наличии оснований для его ответственности, поскольку неустойка является не только мерой обеспечения обязательства, но и мерой ответственности за его исполнение; должник не может быть освобожден от уплаты неустойки, но размер ее может быть понижен судом в случае несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства.
59. ЗАЛОГ, УДЕРЖАНИЕ, ПОРУЧИТЕЛЬСТВО
Залог – способ обеспечения исполнения обязательства, позволяющий залогодержателю получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами этого должника. Залог регулируется ГК РФ, Законами: "О залоге" и "Об ипотеке (залоге недвижимости)".
Предмет залога – вещи и права требования. Стороны залога – залогодатель и залогодержатель. Форма договора о залоге должна быть письменной, а в отношении ипотеки – нотариально удостоверенной и зарегистрированной.
Виды залога различают по следующим основаниям. По месту нахождения заложенного имущества: твердый залог – без передачи имущества, разновидностью твердого залога является залог товара в обороте и заклад – с передачей заложенного имущества. Разновидностью заклада является залог в ломбарде. По предмету залога (залог имущества и залог прав); по степени связанности заложенного имущества с землей – залог движимого имущества и залог недвижимого имущества (ипотека).
Основание обращения взыскания на заложенное имущество – неисполнение либо ненадлежащее исполнение должником главного обязательства.
Порядок обращения взыскания – требование залогодержателя (кредитора) удовлетворяется из стоимости продажи заложенного недвижимого имущества либо по решению суда, либо на основании нотариально удостоверенного соглашения, а движимого – в порядке, установленном договором о залоге, если законом не установлен иной порядок. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного движимого имущества без обращения в суд допускается, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем. Имущество, полученное в залог, не может быть обращено залогодержателем непосредственно в свою пользу в случае неисполнения залогодателем главного обязательства, а должно быть продано с публичных торгов.
Удержание – предоставленная законом возможность кредитора не передавать должнику вещь, принадлежащую ему, в случае неисполнения им обязательства до момента его исполнения.
Особенности удержания. Удержание – новый для российского гражданского права способ обеспечения обязательства. Удержание применяется в случае, когда главное обязательство связано с удерживаемой вещью либо с возмещением убытков, связанных с нею (например, в договорах хранения, перевозки, подряда); для применения удержания кредитором необязательно предусматривать условие об удержании в договоре; удержание применяется при нарушении прав только кредитора; удержание применяется кредитором без обращения в суд; взыскание удерживаемой вещи кредитор осуществляет путем продажи ее на публичных торгах.
Поручительство – договор, в силу которого поручитель обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение последним его обязательства. Форма договора – письменная.
Особенности поручительства: поручительство может обеспечивать обязательство, которое возникнет в будущем; поручитель несет солидарную ответственность с должником, т. е. кредитор вправе сам решить к кому из них предъявлять требование; объем ответственности поручителя может не совпадать с объемом долга по главному обязательству; поручитель, исполнивший обязательство вместо должника, имеет право на регрессный (последующий) иск к должнику о взыскании с него выплаченных кредитору средств.
60. БАНКОВСКАЯ ГАРАНТИЯ. ЗАДАТОК
Банковская гарантия – такое поручительство, в котором в качестве поручителя выступает кредитное учреждение (гарант). Кредитор в банковской гарантии называется бенефициаром, а должник – принципалом.
Основанием возникновения банковской гарантии являются два юридических факта: договор между принципалом и гарантом о предоставлении банковской гарантии, а также выдача гарантий на определенный срок в письменной форме (это односторонняя сделка).
Существует два вида банковских гарантий: условные банковские гарантии, дающие право бенефициару на удовлетворение требования лишь при предоставлении последним судебного решения о невыполнении принципалом своего обязательства, и безусловные банковские гарантии, при наличии которых гарант обязан выполнить требования бенефициара без предоставления последним доказательств ненадлежащего выполнения принципалом своих обязательств.
Особенности банковской гарантии:
• банковская гарантия не зависит от главного обязательства;
• право требования бенефициара не передается;
• пределы ответственности гаранта перед бенефициаром определены денежной суммой, указанной в банковской гарантии;
• в случае невыполнения гарантом обязанности по уплате долга принципала гарант может быть привлечен к ответственности за неправомерное поведение и может отвечать денежной суммой в большем размере, чем она указана в банковской гарантии;
• гарант, удовлетворивший требование бенефициара, имеет право регрессного иска к принципалу.
Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из сторон другой стороне в доказательство заключения договора и обеспечения его исполнения.
Предметом задатка может быть только денежная сумма. Форма соглашения о задатке должна быть обязательно письменной.
Функции задатка: обеспечительная, платежная и удостоверительная.
Особенности задатка:
• сторона, давшая задаток, в случае неисполнения ею договора теряет его, а сторона, получившая задаток и не выполнившая обязательство, должна уплатить двойную сумму в случае, если она ответственна за невыполнение обязательства;
• задаток возвращается в размере полученной денежной суммы в двух случаях: при прекращении обязательства до начала его исполнения по соглашению сторон, а также при невозможности исполнения обязательства;
• денежная сумма задатка выдается в счет будущих платежей по главному договору, поэтому при его исполнении задаток удерживается.
Отличие задатка от аванса состоит в том, что для аванса нехарактерна обеспечительная функция: сторона, выдавшая аванс, вправе требовать его возвращения во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения за исключением случаев, предусмотренных законом или договором.
Поэтому при заключении договора, в котором предполагается предварительная выплата в счет основной оплаты по договору, необходимо сразу указать чем, авансом или задатком, является эта выплата. А если в договоре не указано, что сумма предоплаты является задатком, то такая сумма автоматически будет считаться авансом.
61. ПОНЯТИЕ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ
Понятие интеллектуальной собственности определяется как международными актами, так и Гражданским кодексом Российской Федерации.
Согласно Конвенции, учреждающей ВОИС, "интеллектуальная собственность" включает права, относящиеся к:
• литературным, художественным и научным произведениям;
• исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио– и телевизионным передачам;
• изобретениям во всех областях человеческой деятельности;
• научным открытиям;
• промышленным образцам;
• товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;
• защите против недобросовестной конкуренции,
• а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.
Новая редакция ст. 128 ГК РФ определяет интеллектуальную собственность как охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации.
Результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью, объектами охраны), являются (ст. 1225 ГК РФ): 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио– или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров; 16) коммерческие обозначения.
Составляющими понятия "интеллектуальная собственность" исторически считаются литературная (художественная) и промышленная собственность. Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. относит к объектам литературной (художественной) собственности произведения науки, литературы и искусства. Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г. считает объектами охраны промышленной собственности изобретения, полезные модели, промышленные образцы, товарные знаки, знаки обслуживания, фирменные наименования и наименования места происхождения. Развитие техники, технологий, экономики приводит к появлению новых объектов интеллектуальной собственности.
С 1 января 2008 г. в законодательстве России введено новое понятие – "интеллектуальные права", под которым понимают права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. Интеллектуальные права включают исключительное право (имущественное право), личные неимущественные и иные права.
62. ПОНЯТИЕ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНОГО ПРАВА
Исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации означает право использовать такой результат или такое средство любым не противоречащим закону способом. Исключительное право также дает возможность правообладателю: разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации; распоряжаться своим правом. Исключительное право является абсолютным и должно соблюдаться любыми субъектами.
Первоначальным субъектом исключительного права является автор – гражданин, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной деятельности. Права на результат интеллектуальной деятельности, созданной совместным творческим трудом двух и более граждан (соавторство), принадлежит соавторам совместно.
Автору принадлежит право авторства и иные неимущественные права, предусмотренные ГК РФ. Неимущественные права автора неотчуждаемы и непередаваемы. Право авторства и право на имя охраняются бессрочно.
Признаки исключительного права:
1) действие в течение определенного срока;
2) действие на ограниченной территории;
3) необходимость государственной регистрации в случаях, установленных Гражданским кодексом РФ;
4) возможность ограничения законом (такие ограничения не должны наносить неоправданный ущерб обычному использованию объекта интеллектуальной собственности и ущемлять необоснованным образом законные интересы правообладателей).
63. ОСНОВНЫЕ НОВЕЛЛЫ ЧАСТИ IV ГК РФ
1. Выделение общих положений о правах на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации, в том числе, положений об объектах, субъектах, исключительном праве и распоряжении им, организациях, осуществляющих коллективное управление правами, защите интеллектуальных прав.
2. Изменение содержания понятия "интеллектуальной собственности" (ст. 1225 ГК РФ) и введение понятия "интеллектуальных прав" (ст. 1226 ГК РФ).
3. Более подробное общее и специальное регулирование договоров о распоряжении исключительным правом (об отчуждении исключительного права и лицензионных договоров).
4. Введение правовой охраны смежных прав изготовителя базы данных и публикатора произведения науки, литературы или искусства.
5. Появление правового регулирования относительно новых объектов правовой охраны: секретов производства (ноу-хау) и коммерческих обозначений.
6. Введение государственной аккредитации организаций по управлению правами на коллективной основе.
7. Расширение возможностей для пользования и распоряжения интеллектуальными правами.
8. Введение правового регулирования использования результатов интеллектуальной деятельности в составе единой технологии.
64. РАСПОРЯЖЕНИЕ ИСКЛЮЧИТЕЛЬНЫМ ПРАВОМ
Распоряжение исключительным правом возможно двумя способами: путем отчуждения права (заключения договора об отчуждении исключительного права) или путем предоставления права использования объекта интеллектуальной собственности в установленных договором пределах (заключения лицензионного договора).
По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).
По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
По общему правилу, данные договоры носят возмездный, консенсуальный и взаимный характер.
При отсутствии в возмездном договоре о распоряжении исключительным правом условия о цене (размере вознаграждения или порядке его определения) договор считается не заключенным.
Договоры о распоряжении исключительным правом заключаются, как правило, в письменной форме, а в случаях, указанных в ГК РФ, подлежат государственной регистрации.
Виды лицензионных договоров:
1) простая (неисключительная) лицензия – лицензиар сохраняет право выдавать лицензии другим лицам;
2) исключительная лицензия – лицензиар не вправе выдавать лицензии другим лицам в отношении данного способа использования объекта интеллектуальной собственности.
Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).
Сублицензионный договор – договор, по которому лицензиат при письменном согласии лицензиара может предоставить право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу.
Принудительная лицензия – предоставление права использования результата интеллектуальной деятельности на основании решения суда в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ.