При преобразовании общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество следует руководствоваться статьями 96-104 ГК РФ, а также положениями Закона об акционерных обществах. Общество с ограниченной ответственностью может преобразоваться в открытое и закрытое акционерное общество, но при этом оно должно учитывать, что в открытом АО число участников не ограничено, а в закрытом АО их численность не может превышать пятидесяти.
Если общество с ограниченной ответственностью преобразуется в производственный кооператив, то в данном случае необходимо учитывать положения статей 107–112 ГК РФ, Закона о производственных кооперативах и Федерального закона от 8 декабря 1995 г. № 193-ФЗ "О сельскохозяйственных производственных кооперативах". Кроме того при преобразовании общество должно также учитывать, что согласно пункту 3 статьи 108 ГК РФ число членов кооператива не должно быть менее пяти.
При преобразовании общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью необходимо руководствоваться правилами статьи 95 ГК РФ. В результате такого преобразования принципиально изменяется только ответственность общества.
2. В соответствии с пунктом 2 настоящей статьи решение о преобразовании принимается на общем собрании участников общества, как и при всех остальных формах реорганизации общества.
Кроме самого решения о преобразовании на общем собрании участников реорганизуемого общества принимается еще ряд решений:
1) о порядке и об условиях преобразования;
2) о порядке обмена долей участников общества:
на акции – в случае преобразования в акционерное общество;
на доли участников – в случае преобразования в общество с дополнительной ответственностью;
на паи – в случае преобразования в производственный кооператив;
3) об утверждении устава создаваемого в результате преобразования акционерного общества, общества с дополнительной ответственностью или производственного кооператива;
4) об утверждении передаточного акта.
Следует отметить, что общество может как самостоятельно принять решение о преобразовании по единогласному решению его участников на общем собрании, так и вынужденно. Во втором случае общество подлежит преобразованию в открытое акционерное общество или в производственный кооператив в течение года, если число участников общества превышает пятьдесят (ст. 88 ГК РФ, п. 3 ст. 7 комментируемого Закона). А если по истечении этого срока общество не уменьшит число участников до установленного законом предела либо будет преобразовано, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
3. Согласно пункту 3 комментируемой статьи участниками общества, создаваемого в результате преобразования, должно быть принято решение об избрании органов общества. Это решение должно учитывать требования и правила федеральных законов о тех юридических лицах и их органах, в которые преобразовалось общество.
Также участники общества, создаваемого в результате преобразования, должны поручить надлежащему органу осуществить действия, связанные с государственной регистрацией новой формы юридического лица.
Статьей 14 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" установлен перечень документов, которые необходимо предоставить в регистрирующий орган при государственной регистрации (см. комментарий к ст. 51).
Реорганизацию общества в форме преобразования можно считать завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное общество – прекратившим свою деятельность (ст. 16 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей").
В случае реорганизации в форме преобразования кредитной организации следует руководствоваться также правилами главы 28 Инструкции ЦБР от 14 января 2004 г. № 109-И.
Согласно пункту 28.1. для государственной регистрации создаваемой в результате преобразования кредитной организации в территориальное учреждение Банка России по ее предполагаемому местонахождению представляются:
1) документы, указанные в пункте 3.1 Инструкции (с учетом положений пункта 28.3 Инструкции);
2) передаточный акт (3 экземпляра);
3) баланс реорганизуемой кредитной организации на дату принятия решения о реорганизации (2 экземпляра);
4) протокол общего собрания участников (акционеров) реорганизуемой кредитной организации, в котором зафиксировано решение о реорганизации, а также решения по иным вопросам, установленным федеральными законами. Документ, указанный в подпункте 3.1.5 пункта 3.1 Инструкции, не представляется.
К создаваемой в результате преобразования кредитной организации не предъявляются требования по минимальному размеру уставного капитала, установленные Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" для создаваемых путем учреждения кредитных организаций, а также требования об уведомлении Банка России о приобретении свыше 1 процента акций (долей) кредитной организации (если Банк России ранее был уведомлен о приобретении указанных акций (долей) и эти акции (доли) остаются неизменными или уменьшаются).
По результатам рассмотрения представленных документов территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций Банка России) вместе с указанными выше документами заключение, содержащее (п. 28.4 Инструкции):
1) информацию о финансовом состоянии реорганизуемой кредитной организации (в том числе о выполнении обязательных резервных требований Банка России);
2) информацию о видах лицензий, на основании которых действует реорганизуемая кредитная организация;
3) оценку бизнес-плана создаваемой в результате преобразования кредитной организации;
информацию о наличии (об отсутствии) письменных требований кредиторов реорганизуемой кредитной организации о досрочном прекращении или об исполнении соответствующих обязательств и о возмещении убытков, а также о возможном влиянии этих требований на финансовое состояние создаваемой в результате преобразования кредитной организации;
4) мнение территориального учреждения Банка России о возможности реорганизации кредитной организации (в том числе о способности создаваемой в результате преобразования кредитной организации выполнять пруденциальные нормы деятельности, обязательные резервные требования Банка России, а также денежные и иные обязательства).
По результатам рассмотрения представленных документов Банк России принимает решения о государственной регистрации создаваемой в результате преобразования кредитной организации и выдаче ей лицензии на осуществление банковских операций, а затем в течение трех рабочих дней с даты принятия решений направляет в уполномоченный регистрирующий орган с сопроводительным письмом документы, предусмотренные Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
4. В соответствии с пунктом 5 статьи 5 ГК РФ и пунктом 4 комментируемой статьи при преобразовании общества в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом (см. также комментарий к пункту 5 статьи 52 настоящего Закона).
Обратим внимание, что если устанавливается дополнительная ответственность участников общества в кратном соотношении к размеру их долей, то преобразования в полном смысле слова не происходит. Поэтому участники общего собрания должны принять решение об изменении действующего устава без проведения всей процедуры, включая государственную регистрацию нового юридического лица, а в регистрационном органе должны быть внесены изменения в устав существующего общества.
Статья 57. Ликвидация общества
1. Общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учетом требований настоящего Федерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.
Ликвидация общества влечет за собой его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.
2. Решение общего собрания участников общества о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии принимается по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества.
Общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.
3. С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят все полномочия по управлению делами общества. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого общества выступает в суде.
4. В случае, если участником ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, в состав ликвидационной комиссии включается представитель федерального органа по управлению государственным имуществом, специализированного учреждения, осуществляющего продажу федерального имущества, органа по управлению государственным имуществом субъекта Российской Федерации, продавца государственного имущества субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления.
5. Порядок ликвидации общества определяется Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами.
Комментарий к статье 57
1. Настоящей статьей рассматривается форма прекращения юридического лица – его ликвидация.
В соответствии с пунктом 1 комментируемой статьи и пунктом 1 статьи 61 ГК РФ ликвидация общества влечет его прекращение, но при этом переход прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам не происходит.
Согласно пункту 1 настоящей статьи общество может быть ликвидировано добровольно и принудительно.
Добровольной ликвидацией общества считается ликвидация по решению его учредителей (участников) либо органа общества, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано общество, с достижением цели, ради которой оно создано (п. 2 ст. 61 ГК РФ).
Добровольно общество может быть ликвидировано в порядке, установленном ГК РФ, с учетом требований настоящего Закона, а именно требований пункта 3 статьи 7, пунктов 2, 3 и 5 статьи 20, а также с учетом положений устава общества.
Под принудительной ликвидацией общества следует понимать ликвидацию по решению суда по основаниям, предусмотренным ГК РФ. В соответствии со статьей 61 ГК РФ общество может быть ликвидировано по решению суда в случае:
допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции Российской Федерации, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов. Требование о ликвидации общества по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом. Решением суда о ликвидации общества могут быть возложены обязанности по осуществлению ликвидации на его учредителей (участников) либо орган, уполномоченный на ликвидацию общества его учредительными документами;
признания его несостоятельным (банкротом). Основания признания судом общества несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого общества, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливается законом Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)"
В соответствии со статьей 13 Закона о банках иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции, если получение такой лицензии является обязательным, вправе предъявить в арбитражный суд Банк России.
Что касается ликвидации кредитных организаций, то основанием для обращения Банка России в суд с требованием о ликвидации кредитной организации является неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок (ст. 15 Закона о банках).
2. Пункт 2 настоящей статьи устанавливает, что вопрос о ликвидации общества должен выноситься на общее собрание участников, на котором по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, исполнительного органа или участника общества принимается решение о добровольной ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.
Согласно статье 62 ГК РФ учредители (участники) общества или орган, принявшие решение о ликвидации общества, обязаны незамедлительно письменно сообщить об этом в уполномоченный государственный орган для внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что общество находится в процессе ликвидации.
3. Согласно пункту 3 комментируемой статьи и пункту 3 статьи 62 ГК РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами общества. Таким образом ликвидационная комиссия после ее назначения становится единственным органом, имеющим право действовать от имени общества, в том числе выступать от имени ликвидируемого общества в суде. Члены ликвидационной комиссии несут ответственность за вред, причиненный их действиями в процессе ликвидации общества.
4. Пунктом 4 комментируемой статьи установлено условие, согласно которому, если участником ликвидируемого общества является Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, то в состав ликвидационной комиссии необходимо включить:
1) если участник – Российская Федерация, то представителя федерального органа по управлению государственным имуществом, специализированное учреждение, осуществляющее продажу федерального имущества;
2) если участник – субъект Российской Федерации, то орган по управлению государственным имуществом субъекта Российской Федерации, продавца государственного имущества субъекта Российской Федерации;
3) если участник – муниципальное образование, то продавца имущества органа местного самоуправления.
5. Пунктом 5 настоящей статьи установлено, что порядок ликвидации общества определяется ГК РФ и другими федеральными законами.
Так, согласно статье 63 ГК РФ ликвидационная комиссия должна поместить в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.
В настоящее время во исполнение пункта 2 постановления Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 438 "О едином государственном реестре юридических лиц" в целях обеспечения публикации сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, приказом МНС России от 20 сентября 2004 г. № САЭ-3-09/508 учреждено средство массовой информации – журнал "Вестник государственной регистрации", в котором публикуются сведения о государственной регистрации юридических лиц.
Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Уведомление должно содержать информацию о размере долга общества кредитору и предложение в установленный срок предъявить требование в ликвидационную комиссию.
Затем, после окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого общества, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) общества или органом, принявшими решение о ликвидации общества. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
Если имеющиеся у ликвидируемого общества денежные средства недостаточны для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия осуществляет продажу имущества общества с публичных торгов в порядке, установленном для исполнения судебных решений.
Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого общества производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов третьей и четвертой очереди, выплаты которым производятся по истечении месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) общества или органом, принявшими решение о ликвидации общества. В случаях, установленных законом, ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом.
Документы, связанные с ликвидацией, передаются в государственный орган, где было зарегистрировано ликвидированное общество.
Согласно пункту 1 статьи 20 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" учредители (участники) общества или орган, принявшие решение о ликвидации общества, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого общества с приложением решения о ликвидации общества.
Принятие учредителями (участниками) общества решения о его ликвидации является основанием для направления в регистрирующий (налоговый) орган Уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица по форме № Р15001, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 г. № 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" (далее – постановление № 439), при этом расписка в получении уведомления не оформляется.
Лицом, уполномоченным подписывать Уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица по форме № Р15001, является учредитель (участник) общества, принявший решение о ликвидации, либо орган, принявший решение о ликвидации.
В случае представления Уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица по форме № Р15001, удостоверенного подписью неуполномоченного лица, запись в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) не вносится, о чем уведомляется учредитель (участник) общества, принявший решение о ликвидации, либо орган, принявший решение о ликвидации.
На основании Уведомления по форме № Р15001, представленного в регистрирующий (налоговый) орган, вносится запись в ЕГРЮЛ о принятии в отношении общества решения о ликвидации и выдаются (направляются) по месту нахождения общества Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по форме № Р50003 и выписка из ЕГРЮЛ. В выписке указывается, что общество находится в процессе ликвидации.