Можно констатировать, что единообразного определения понятия коммерческой тайны в действующем законодательстве нет. Очевидно, в трудовых отношениях должно применяться определение понятия коммерческой тайны, данное в Законе № 98-ФЗ, поскольку данный закон, в отличие от ГК РФ, содержит нормы, регулирующие трудовые отношения, и согласно ст. 5 ТК РФ в этой части включается в трудовое законодательство.
Статья 139 ГК РФ определяла коммерческую тайну как информацию, обладающую набором специфических признаков, позволяющих отнести ее к таковой. Федеральный закон от 29 июля 2004 г. "О коммерческой тайне" характеризует коммерческую тайну как информацию, которая обладает конфиденциальностью, но не разъясняет сам термин "конфиденциальность". Между тем то значение, которое ему придается в обыденной жизни, позволяет его трактовать как "секретность", "неизвестность третьим лицам".
Секретность информации, безусловно, обеспечивается рядом мер, препятствующих разглашению такой информации, несанкционированному ознакомлению с нею третьих лиц. В связи с этим конфиденциальность – секретность, действительно, следует рассматривать, прежде всего, как режим охраны информации, позволяющий ее обладателю увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.
Определение режима коммерческой тайны содержится в ст. 3 Закона "О коммерческой тайне": это комплекс правовых организационных и иных мер, направленных на сохранение в тайне сведений, составляющих коммерческую тайну, т. е., по сути, опять-таки практически то же самое, что и конфиденциальность.
Анализируя дефиниции, можно констатировать, что по Закону № 98-ФЗ коммерческая тайна – это правовой режим охраны информации, инструмент ее защиты, близкий, например, к патентованию – режиму охраны таких патентоспособных объектов, как изобретения, полезные модели, промышленные образцы. Такое определение, однако, противоречило бы ст. 139 ГК РФ, которая рассматривала коммерческую тайну как саму информацию, а не как режим ее охраны, но эта статья, как уже сказано, отменена Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. "О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", чем законодатель устранил противоречие. В то же время, определяя коммерческую тайну как режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду закон в словосочетании "режим коммерческой тайны" допускает, на наш взгляд, некоторую скрытую тавтологию.
В новой редакции закона термин "секреты производства" трактуется весьма широко. Под информацией, составляющей коммерческую тайну (секреты производства), понимаются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности.
Вряд ли это удачная попытка законодателя увязать коммерческую тайну с введением в части четвертой ГК РФ нового правового института – секрета производства (ноу-хау). Тем более, с одной стороны, признается исключительное право на секрет производства, обеспечиваемое ответственностью за его нарушение (ст. 1472 ГК РФ), а с другой – тот же секрет производства охраняется в режиме коммерческой тайны, за нарушение которого также предусмотрена ответственность (ст. 14 Закона "О коммерческой тайне"). Выходит, что лицо, разгласившее секрет производства, дважды будет нести ответственность за одно и то же деяние, что противоречит общеправовым принципам, ст. 50 Конституции РФ и правовым позициям Конституционного Суда РФ.
Согласно ст. 5 Закона "О коммерческой тайне" режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, в отношении определенных, перечисленных там сведений.
В то же время государственные и муниципальные предприятия в процессе приватизации и до его начала не могут относить к коммерческой тайне данные о размерах имущества предприятия и его денежных средствах, о вложении средств в доходные активы (ценные бумаги) других предприятий, о кредитных, торговых и иных обязательствах предприятия.
Итак, коммерческая тайна – это преднамеренно скрываемые по коммерческим соображениям экономические интересы и сведения о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности фирмы, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможными угрозами экономической безопасности фирмы.
Обладателем коммерческой тайны является физическое или юридическое лицо, обладающее на законном основании информацией, составляющей коммерческую тайну, и соответствующими правами в полном объеме.
Таким образом, право на коммерческую тайну – это фактор обеспечения определенной свободы предпринимательства, защиты своих интересов во взаимоотношениях с государством и другими субъектами рыночных отношений. Право на коммерческую тайну – это ограничение государственных возможностей вмешиваться в экономику.
Относя определенные сведения к категории коммерческой тайны, работодатель, прежде всего, должен иметь в виду, что под предлогом охраны коммерческой тайны могут скрываться сведения и документы, свидетельствующие о фактах злоупотреблений, бесхозяйственности и других нарушений, а также то, что в условиях рынка чрезмерно засекречивать информацию не всегда выгодно с экономической точки зрения.
Трудовое законодательство "реагирует" на коммерческую тайну, содержит определенные нормы о правах и обязанностях субъектов коммерческой тайны.
Согласно действующему трудовому законодательству в трудовой договор может быть включено условие о том, что работник обязан не разглашать сведения, составляющие государственную, коммерческую, служебную, иную тайну (ст. 57 ТК РФ). В случае нарушения этого условия он может привлекаться как к материальной, так и к дисциплинарной ответственности. Так, согласно п. 6 ст. 81 Трудового кодекса РФ трудовой договор может быть расторгнут по инициативе работодателя, а работник уволен в связи с разглашением им охраняемой законом тайны (государственной, коммерческой, служебной и иной), ставшей известной работнику в связи с исполнением трудовых обязанностей.
В литературе высказываются предложения, что в организации должен быть принят локальный акт, содержащий перечень информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются сам работодатель и его контрагенты, и работник должен быть ознакомлен с ним под расписку, например, Положение о сохранности коммерческой тайны предприятия или Перечень сведений, составляющих коммерческую тайну.
Формально работодатель может принять такой локальный акт без согласования с профсоюзом. Однако, имея в виду, что на момент вступления в силу Трудового кодекса РФ вообще не предполагалось принятие такого рода локального акта, следует внести соответствующие изменения в ТК РФ и предусмотреть обязательный учет мнения профсоюза в данной ситуации.
В обязанности работодателя входит создание работнику необходимых условий для соблюдения им установленного режима коммерческой тайны. Организация труда работника и создание необходимых условий для исполнения им своей трудовой функции являются обязанностями работодателя. В связи с этим работодатель должен обеспечить работника необходимым оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для работы с информацией, составляющей коммерческую тайну. А если необходимость оформления допуска к коммерческой тайне возникла после заключения трудового договора, должна быть, на наш взгляд, применена ст. 74 ТК РФ.
Профессиональная тайна
Классификация видов конфиденциальной информации, особенно видов тайны, в определенном смысле условна, что отмечают некоторые авторы. Так, А. О. Куликов пишет, что разновидностями служебной тайны являются налоговая тайна, тайна следствия и др. Высказывается также мнение, что под иной охраняемой законом тайной понимается служебная, профессиональная тайна. В ч. 2 ст. 61 Основ законодательства об охране здоровья граждан говорилось: "Не допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении профессиональных, служебных и иных обязанностей…" (выдел, авт.). В ныне действующем законе врачебной тайне посвящена ст. 13, содержание которой, в основном, идентично прежнему понятию. "Соблюдение врачебной тайны. 1. Сведения о факте обращения гражданина за оказанием медицинской помощи, состоянии его здоровья и диагнозе, иные сведения, полученные при его медицинском обследовании и лечении, составляют врачебную тайну. 2. Не допускается разглашение сведений, составляющих врачебную тайну, в том числе после смерти человека, лицами, которым они стали известны при обучении, исполнении трудовых, должностных, служебных и иных обязанностей, за исключением случаев, установленных частями 3 и 4 настоящей статьи".
До недавнего времени ни в юридической литературе, ни в законодательстве не существовало определение понятия "профессиональная тайна". Ныне, определяясь с профессиональной тайной, мы, прежде всего, ориентируемся на п. 5 ст. 9 Закона "Об информации…", согласно которому информация, полученная гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности (профессиональная тайна), подлежит защите в случаях, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации. Таким образом, профессиональная тайна – сведения, связанные с профессиональной деятельностью, доступ к которым ограничен в соответствии с законодательством.
Профессиональные тайны типологически сходны. Это производные тайны, т. е. не собственная информация обладателя, а информация, полученная из чужих рук, обусловленная профессиональной деятельностью субъекта права вне зависимости от ее специфики. Юридическое значение имеет не столько специальность профессионала (если соответствующий вид деятельности не урегулирован федеральным законом), сколько сам факт получения информации в связи с профессиональной деятельностью. Все профессиональные тайны, в том числе не урегулированные нормами права, признаются законодателем в качестве тайны, разглашение которой имеет юридические последствия.
Общность всех профессиональных тайн (как можно судить, в понимании законодателя) прежде всего определяется тем обстоятельством, что составляющую их информацию невозможно получить и использовать иным образом, кроме как в связи с профессиональной деятельностью и с согласия первоначального субъекта тайны. Важная отличительная черта этого вида тайны – сложный характер их правовой защиты: информация защищается не только от вмешательства посторонних лиц, но и от ее неправомерного использования самим профессионалом. К профессиональным тайнам, вне зависимости от того, называются ли они так в том или ином законе, по нашему мнению, основанному на вышеприведенной статье Закона "Об информации…", относятся банковская (ст. 6 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. "О банках и банковской деятельности"), врачебная (ст. 61 Основ законодательства об охране здоровья граждан), тайна связи, адвокатская тайна (ст. 8 Федерального закона от 31 мая 2002 г. "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"), аудиторская (ст. 8 Федерального закона от 7 августа 2001 г. "Об аудиторской деятельности"), нотариальная (ст. 16 и 28 Основ законодательства о нотариате) и другие виды тайны. Некоторые из них мы рассмотрим.
Банковская тайна
Банковская тайна – это информация о счетах, вкладах, операциях по счету и иных сведениях о клиентах. Банковская тайна регулируется Федеральным законом от 2 декабря 1990 г. № 395–1 "О банках и банковской деятельности" (в ред. от 21.11.2011).
Согласно ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 95–1 "Банковская тайна" кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону. Справки по операциям и счетам юридических лиц и граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной организацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счетной палате Российской Федерации, налоговым органам, таможенным органам Российской Федерации и органам принудительного исполнения судебных актов, актов других органов и должностных лиц в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия руководителя следственного органа – органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.
В соответствии с законом № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", в который введена ст.5.4 (Федеральный закон РФ от 23.07.2010 № 176-ФЗ), при проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, обновлении информации о них организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя).
Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кредитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.
Уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем", за исключением случаев, предусмотренных указанным Федеральным законом.
При сравнении определения понятия банковской тайны, данного в законе от 2 декабря 1990 г. № 395–1 и в ст. 857 ГК РФ, ученые усматривают различия, которые могут иметь значение и для субъектов трудовых отношений, обязанных хранить тайну. Согласно ст. 857 ГК РФ "Банковская тайна": 1. Банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. 2. Сведения, составляющие банковскую тайну, могут быть предоставлены только самим клиентам или их представителям, а также представлены в бюро кредитных историй на основаниях и в порядке, которые предусмотрены законом. Государственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и порядке, которые предусмотрены законом (п. 2 в ред. Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 219-ФЗ). 3. В случае разглашения банком сведений, составляющих банковскую тайну клиент, права которого нарушены, вправе потребовать от банка возмещения причиненных убытков. Иными словами, ст. 857 Гражданского кодекса РФ, давая понятие банковской тайны, включает в него тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте, следовательно, операции по счету но не по вкладу. Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" не детализирует понятие "операции", используя его в неопределенном виде ("любые операции").