91. Правовое регулирование заключения торгового договора
Заключение договора проходит две стадии: оферту (предложение заключить договор) и акцепт (согласие заключить договор).
Офертой признается такое предложение, которое должно:
1) быть достаточно определенным и выражать явное намерение лица заключить договор;
2) содержать все существенные условия договора;
3) быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.
Оферта может быть отозвана. Она считается неполученной, если извещение о ее отзыве поступило раньше или одновременно с офертой.
От вызова на оферту необходимо отличать публичную оферту - содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего такое предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.
Акцептом признается полное и безоговорочное согласие лица, которому адресована оферта, принять это предложение.
Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или предыдущих деловых отношений сторон.
Акцептом считается также совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом или не оговорено в оферте.
Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой (контрофертой) (ст. 443 ГК).
К возвращаемому экземпляру договора прикладывается протокол разногласий и перед подписью делается приписка: "С разногласиями". Протокол оформляется как сопоставительная таблица текстов или как изложение встречной редакции пунктов договора.
На практике сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, может поступить следующим образом:
• принять меры к урегулированию разногласий (ст. 507 и 528 ГК предусматривают этот способ действий лишь для договоров поставки и закупки товаров для государственных нужд, но он пригоден и для других предпринимательских договоров). Разногласия рассматриваются руководителями с участием специалистов. Оформляется протокол согласования разногласий (приложение к договору) либо составляется новый текст договора;
• дать письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор;
• рассмотреть поступившие возражения в качестве предложения для заключения договора на новых условиях;
• передать спор (разногласия) об условиях заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда. Последнее допустимо, если стороны согласились на разрешение спора именно таким образом, а также если такая возможность допускается законом. Так, ст. 528 и 529 ГК предусматривают возможность обращения в арбитражный суд с разногласиями по обязательно заключаемому контракту, а также по договору поставки для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении. В указанных случаях исковое заявление подается по месту нахождения продавца не позднее 30 дней с момента получения протокола разногласий.
Акцепт может быть отозван. Если извещение об отзыве акцепта поступило ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается неполученным.
Будучи полученными, оферта и акцепт порождают определенные юридические последствия для совершивших их лиц.
С момента получения оферты ее адресатом она не может быть отозвана в течение срока, установленного для ее акцепта, если иное не оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа предложения или обстановки. Лицо, направившее оферту, не может в течение этого срока в одностороннем порядке снять оферту или заключить договор, указанный в оферте, с другим лицом. В противном случае он будет обязан возместить своему контрагенту все понесенные убытки.
Акцепт также связывает лицо, его направившее. С момента получения адресатом акцепта от него нельзя отказаться в одностороннем порядке, кроме случаев, указанных в законе. В противном случае контрагенту необходимо будет возместить все понесенные убытки.
92. Договоры, обязательные к заключению
Статья 421 ГК устанавливает принцип свободы заключения договора, включающий в себя свободу выбора контрагента, самостоятельность принятия решения о заключении договора, выбор вида договора, определения условий, не противоречащих закону, и ряд других моментов.
Вместе с тем сохраняется небольшая сфера обязательного заключения договоров.
• В силу ст. 527 ГК государственный заказчик обязан заключить государственный контракт на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд, если он разместил соответствующий заказ и этот заказ принят поставщиком.
• Согласно Федеральному закону от 13 декабря 1994 г. № 60-ФЗ "О поставках продукции для федеральных государственных нужд" поставщик, обладающий монополией на производство отдельных видов продукции, не вправе отказаться от заключения государственных контрактов, если размещение заказа не влечет за собой убытков от его производства. Более того, при отказе поставщик уплачивает покупателю штраф в размере стоимости продукции, определенной в проекте контракта.
• В соответствии с Федеральным законом от 29 декабря 1994 г. № 79-ФЗ "О государственном материальном резерве" поставщик обязан заключить договор на по ставку материальных ценностей в государственные резервы. Как правило, эти требования распространяются на предприятия, относящиеся к оборонным отраслям.
• В соответствии с Федеральным законом от 27 декабря 1995 г. № 213-Ф3 "О государственном оборонном заказе" оборонное предприятие обязано заключить договор на выполнение заказа в интересах обороны страны.
• Статья 426 ГК предусматривает обязательность заключения публичных договоров организациями, образованными для осуществления хозяйственных взаимоотношений с неограниченным кругом потребителей. Это подтверждается уставом или лицензией. Такая организация должна заключить договор с каждым, кто обратится с требованием об этом.
• Статья 429 ГК предусматривает обязанность стороны по предварительному договору заключить по требованию контрагента основной договор.
• Пункт 5 ст. 448 ГК предусматривает обязанность лица, выигравшего торги, заключить договор.
93. Момент заключения договора
Для консенсуальных договоров соглашение считается состоявшимся в тот момент, когда оферент получил согласие акцептанта. Такой порядок является обязательным, когда используется стандартизованный текст договора или заключается договор присоединения (бланк разработан одной из сторон).
При этом необходимо иметь в виду следующее.
• Когда в письменной оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом в пределах указанного в ней срока (ст. 440 ГК).
• Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен оферентом до окончания срока, установленного законом и иными правовыми актами, а если такой срок ими не установлен в течение нормально необходимого для этого времени (ст. 441 ГК).
• Если оферта сделана устно без указания срока акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте (ст. 441 ГК).
Реальные договоры считаются заключенными с момента передачи соответствующего имущества (то есть с момента вручения его приобретателю, сдачи перевозчику для отправки последнему, сдачи в организацию связи для пересылки покупателю). К передаче имущества приравнивается передача товарораспорядительного документа.
Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом (ст. 433 ГК). Невыполнение требования о регистрации влечет ничтожность сделки (ст. 165 ГК).
Договор, подлежащий нотариальному удостоверению, считается заключенным в момент составления нотариально заверенного текста договора.
Момент заключения договора важен для определения применимого к договору законодательства, поскольку согласно п.1 ст. 422 ГК договор должен соответствовать императивным нормам, действовавшим в момент его заключения.
Важным аспектом заключения договора является установление органа юридического лица, правомочного принимать решение о заключении договора. Законом не определено, какое лицо вправе подписывать договор от имени организации. Практика признает допустимым подписание договоров первыми руководителями организаций, в том числе руководителями исполнительных органов. Все остальные лица, включая заместителей руководителя, могут подписывать договоры лишь по уполномочию, предусмотренному в уставе организации, или на основании доверенности.
Необходимо иметь в виду, что если договор заключается с акционерным обществом или обществом с ограниченной ответственностью, то сделки на сумму от 25 до 50 % балансовой стоимости активов совершаются по решению совета директоров (исполнительного органа ООО), а свыше 50 % балансовой стоимости активов – по решению общего собрания акционеров (участников ООО) [7] .
Кредитные и финансовые обязательства подписываются, кроме руководителей, также главным бухгалтером организации. Без его подписи они считаются недействительными [8] .
Руководители филиалов и представительств организаций могут заключать договоры лишь на основании доверенности основной организации. Стороной в таком договоре всегда должна указываться основная организация (юридическое лицо).
94. Место заключения договора
Местом заключения договора является то место, которое указано в самом договоре.
Если в договоре не указано место его заключения, то он признается заключенным в месте жительства гражданина или в месте нахождения юридического лица, направившего оферту (ст. 444 ГК).
Если договор совершается в виде единого документа и оферты нет, а также если договор заключается на ярмарке или торговой выставке, то местом его заключения признается место подписания договора.
95. Начало и окончание действия договора
Договор вступает в силу и становится обязательным для сторон с момента заключения.
Стороны вправе установить, что условия заключенного между ними договора применяются к их отношениям, возникшим до заключения договора.
Истечение срока договора только тогда прекращает его действие, когда стороны надлежащим образом исполнили все лежащие на них обязанности. Если не исполнена хотя бы одна обязанность, вытекающая из договора, то он не прекращает своего действия и по истечении срока, на который был заключен.
Законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон.
Окончание срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за его нарушение.
В торговом обращении целесообразно заключать долгосрочные договоры. Такая практика оправдала себя на Западе, где заключаются двухуровневые (двухступенчатые) договоры: рамочные (на продолжительный срок) и отдельные кратко срочные договоры, реализующие рамочные договоры. Двухуровневые договоры экономичны, выгодны и юридически удобны.
В рамочном договоре, в частности, предусматривается:
• кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора;
• как и в какие сроки сообщается о возникших разногласиях;
• каким образом согласовываются возникшие разногласия;
• в каких случаях спор передается на рассмотрение арбитражного суда;
• в каких случаях предусматривается молчаливый акцепт направленной оферты;
• каков срок ответа на оферту (обычно 10 дней).
96. Форма торгового договора
По общему правилу торговые договоры заключаются в простой письменной форме.
Наряду с этим в соответствии со ст. 159 ГК, если сделка целиком исполняется в момент совершения, то достаточно устной формы договора.
Несоблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора, но при этом, согласно ст. 162 ГК, в случае спора недопустимо ссылаться в подтверждение своей правоты на свидетельские показания (можно ссылаться только на документы). Поэтому споры по устным договорам рассматриваются как вытекающие из внедоговорных обязательств (гл. 60 ГК "Обязательства вследствие неосновательного обогащения").
При несоблюдении простой письменной формы недействительность коммерческих договоров предусматривается лишь в случаях заключения:
• внешнеторговых сделок (ст. 162 ГК);
• договоров страхования (ст. 940 ГК);
• договоров коммерческой концессии (франшизы) (ст. 1028 ГК). Требования к письменной форме договора касаются также его изменения и расторжения.
По закону не требуется заключать договоры на специальных бланках и скреплять подписи печатями. Это может быть предусмотрено сторонами в самом договоре.
Статья 438 ГК предусматривает особый случай признания договорных отношений, когда продавец, получивший предложение о заключении договора, вместо ответа отгрузит покупателю заказанный им товар. Требуется лишь, чтобы товар был отгружен полностью или частично в срок, установленный для ответа на предложение покупателя.
97. Порядок определения условий торгового договора
Условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора. По своему юридическому значению все условия делятся на существенные, обычные, случайные и вырабатываемые сторонами самостоятельно.
Существенными условиями являются:
• предмет договора (например, условие о наименовании и количестве товара в договорах купли-продажи, поставки, контрактации, хранения, перевозки, мены и др.);
• условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида (например, условие о сроке в договоре поставки; условие о цене в договоре контрактации; условия об имуществе, застрахованном лице, страховом случае, размере страховой суммы, сроке в договоре страхования);
• условия, которые необходимо согласовать по требованию одной из сторон.
Обычные условия не нуждаются в согласовании сторон. Они предусмотрены в соответствующих нормативных актах и в силу этого являются обязательными. Такие условия вступают в действие в момент заключения договора. Обязательными всегда являются условия, предусмотренные императивными нормами. Столь же обязательны и условия, сформулированные диспозитивными нормами, если стороны не дали свою формулировку соответствующего условия.
Случайные условия. Если стороны не желают заключать договор на обычных условиях, они могут включить в содержание договора пункты, отменяющие или изменяющие обычные условия, если последние определены диспозитивной нормой. Соответственно, условия, которые изменяют либо дополняют обычные условия, называются случайными. Они включаются по усмотрению сторон.
Условия, вырабатываемые самими сторонами. Закон разрешает включать в договоры условия, о которых ничего не говорится в нормах права. Общедозволительные положения содержатся, например, в п. 2 ст. 1, п. 2 и 3 ст. 421, ст. 329, 330 ГК.
В ряде случаев закон предписывает сторонам выработать определенные условия, не касаясь их содержания (требование о наличии в договоре условия о предмете и других существенных условий). Многие правовые нормы рассчитаны на конкретизацию их содержания [9] .
Содержание договора может определяться примерными и типовыми договорами.
Примерные договоры содержат условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати. Они носят рекомендательный характер.
Типовые договоры утверждаются компетентными государственными органами в порядке, предусмотренном законом. Так, в п.4 ст. 426 говорится о праве Правительства РФ издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т. п.). Правительство РФ может делегировать это право министерствам, ведомствам, иным органам или поручать им разработку таких договоров. Типовые договоры, в отличие от примерных, являются обязательными.
Во избежание недоразумений каждое включаемое в договор условие должно вырабатываться индивидуально.
98. Основания для изменения условий и расторжения торгового договора
Различают двустороннее, одностороннее и судебное изменение или расторжение договора.
По общему правилу договор должен исполняться на тех условиях, на которых он был заключен.
Обычно изменение или расторжение договора возможно только по взаимному согласию сторон. Решения суда в этом случае не требуется. Изменение или расторжение договора оформляется подписанием соглашения или протокола к договору, обменом письмами или телеграммами.
Исключения из общего правила могут быть установлены договором или законом. Так, возможность одностороннего отказа от договора или изменения договора в силу включения в сам договор условия об этом закреплена в ст. 310 и п. 3 ст. 450 ГК. Такая возможность, как правило, реализуется при нарушении обязательств другой стороной и, по сути дела, является мерой оперативного воздействия. Эта мера позволяет предотвратить или уменьшить возможные потери от нарушения обязательства контрагентом.
В договоре может быть предусмотрена возможность одностороннего отказа от договора или изменения договора и на случай изменения хозяйственной ситуации или условий деятельности сторон (изменение покупательского спроса, колебание курсов валют, инфляционные процессы). Односторонний отказ от договора или изменение его условий производится по письменному заявлению стороны.
Что касается возможности одностороннего отказа от договора или изменения его условий в силу закона, то примерами могут служить следующие нормы.
• Пункт 2 ст. 328 и ст. 405 ГК предусматривают общее для всех договоров право на односторонний отказ от договора при просрочке исполнения обязательства другой стороной, если лицо утратило интерес к договору.
• Пункт 2 ст. 487 ГК предусматривает право продавца отказаться от договора купли-продажи, заключенного на условиях предварительной оплаты, в случае неисполнения покупателем обязанности предварительно оплатить товар.
• Пункт 2 ст. 488 ГК закрепляет право покупателя отказаться от договора купли-продажи товара в кредит в случае неисполнения продавцом обязанности по передаче товара.
Если возможность изменения или расторжения договора не предусмотрена законом либо договором и сторонами не достигнуто об этом соглашения, договор может быть изменен или расторгнут одной из сторон только по решению суда и только в следующих случаях:
1) при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
2) в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.