На практике передача имущества зависит от органов исполнительной власти, наделенных полномочиями по передаче имущества. Унитарному предприятию, подлежащему приватизации, передается имущество, которое не соответствует целям деятельности предприятия, или в объемах, которое предприятие использовать не имеет возможности. Кроме того, передача государственного имущества унитарному предприятию, уже внесенному в план приватизации, также вызывает сомнения в чистоте сделки.
На наш взгляд, комментируемая норма должна содержать ограничения по передаче государственного и муниципального имущества унитарному предприятию после внесения его в прогнозный план приватизации.
Кроме акта инвентаризации унитарного предприятия основу передаточного акта составляет аудиторское заключение.
В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудиторское заключение – официальный документ, предназначенный для пользователей бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемых лиц, содержащий выраженное в установленной форме мнение аудиторской организации, индивидуального аудитора о достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности аудируемого лица [99] .
Требования к форме и содержанию аудиторского заключения, которое составляется по итогам проведенного аудита финансовой (бухгалтерской) отчетности, установлены Федеральными правилами (стандартами) аудиторской деятельности, утвержденными постановлением Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. № 696 [100] .
Аудиторское заключение представляется аудиторской организацией, индивидуальным аудитором только аудируемому лицу либо лицу, заключившему договор оказания аудиторских услуг. С учетом этой нормы при подготовке унитарного предприятия к приватизации собственник имущества унитарного предприятия в отношении указанного предприятия принимает решения о проведении аудиторских проверок, утверждает аудитора и определяет размер оплаты его услуг (п. 16 ст. 20 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. № 161-ФЗ "О государственных и муниципальных предприятиях") [101] .
Индивидуальный характер данных отношений обусловливает принятие актов ненормативного характера – аудиторская организация и размер оплаты ее услуг утверждаются, например, распоряжениями Росимущества.
4. В соответствии с абз. 3 п. 1 комментируемой статьи в передаточном акте указываются все виды подлежащего приватизации имущества унитарного предприятия:
здания, строения, сооружения, оборудование – составляют основные средства предприятия;
инвентарь, сырье, продукция – составляют оборотные средства предприятия;
права требования, долги, в том числе обязательства унитарного предприятия по выплате повременных платежей гражданам, перед которыми унитарное предприятие несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, – составляют финансовые активы;
права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наименование (применяется формулировка комментируемого Закона, однако в соответствии с нормами ГК РФ следует говорить о коммерческом обозначении. – Л.K.), товарные знаки, знаки обслуживания) и другие исключительные права – относятся к основным средствам.
5. В передаточный акт включаются сведения о земельных участках, подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия. С учетом изъятий ч. 1 п. 2 ст. 3 комментируемого Закона его нормы распространяются на отчуждение земельных участков, на которых расположены объекты недвижимости, в том числе имущественные комплексы.
В соответствии с п. 10 письма Минимущества России от 6 июня 2002 г. № АБ-2/10099 план земельного участка (при наличии нескольких земельных участков – план каждого) оформляется в соответствии со ст. 28 Закона с приложением правоустанавливающих документов на этот участок [102] .
В случае если в отношении подлежащих приватизации земельных участков проведен кадастровый учет, то представляется выписка из государственного земельного кадастра в форме кадастровой выписки земельного участка в соответствии с гл. З Федерального закона от 24 июля 2007 г. № 221-ФЗ "О государственном кадастре недвижимости" [103] .
6. В передаточный акт должны включаться:
расчет балансовой стоимости подлежащих приватизации активов унитарного предприятия;
сведения о размере уставного капитала, количестве и номинальной стоимости акций, в случае создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия.
Указанный расчет оформляется в произвольной форме как приложение к передаточному акту.
Согласно ч. 2 п. 2 ст. 11 комментируемого Закона балансовая стоимость подлежащих приватизации активов унитарного предприятия определяется как сумма стоимости чистых активов унитарного предприятия, исчисленных по данным промежуточного бухгалтерского баланса, и стоимости земельных участков за минусом балансовой стоимости объектов, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия.
Письмо Минимущества России от 6 июня 2002 г. № АБ-2/10099 "О приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий" поясняет, как определяются стоимость чистых активов, стоимость земельных участков, балансовой стоимости объектов, не подлежащих приватизации.
Стоимость чистых активов определяется по данным промежуточного баланса в порядке, установленном приказом Минфина России от 20 мая 2003 г. № 44н "Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций" [104] , и должна соответствовать сумме, указываемой в строке "Чистые активы" Справки к форме № 3 "Отчет об изменениях капитала" (утв. приказом Минфина России от 22 июля 2003 г. № 67н "О формах бухгалтерской отчетности организаций"), прилагаемой к промежуточному балансу. (Следует учесть, что указанные Методические указания не применяются в отношении хозяйственных операций, связанных с приватизацией государственных и муниципальных унитарных предприятий (п. 1 Методических указаний), но могут использоваться при расчете стоимости чистых активов.)
Порядок подсчета показателя строки "Чистые активы" изложен в приказе Минфина России и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ) РФ от 29 января 2003 г. № Юн, № 03-6/пз "Об утверждении Порядка оценки стоимости чистых активов акционерных обществ".
Стоимость подлежащих приватизации земельных участков определяется в соответствии с п. 3 ст. 11 Закона, при этом в расчет принимается ставка земельного налога за единицу площади земельных участков, действующая на дату составления промежуточного баланса.
Балансовая стоимость объектов, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ФГУП, определяется по данным промежуточного баланса и должна соответствовать сумме стоимости объектов, включенных в Перечень объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ФГУП.
По смыслу абз. 5 п. 1 ст. 11 и п. 4 ст. 37 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" размер уставного капитала ОАО, созданного путем преобразования унитарного предприятия, определяется исходя из балансовой стоимости подлежащих приватизации активов.
В расчете должны быть указаны размер уставного капитала ОАО, равный величине балансовой стоимости подлежащих приватизации активов ГУП, а также количество и номинальная стоимость именных обыкновенных бездокументарных акций, составляющих уставный капитал создаваемого открытого акционерного общества.
Расчет балансовой стоимости указанных активов производится на основе данных промежуточного бухгалтерского баланса с учетом результатов проведения инвентаризации имущества на дату составления акта инвентаризации.
7. В соответствии с п. 3 комментируемой статьи стоимость земельных участков принимается равной:
их кадастровой стоимости в случае создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия;
В соответствии с п. 11 постановления Правительства РФ от 8 апреля 2000 г. № 316 "Об утверждении правил проведения государственной кадастровой оценки земель" методические указания по государственной кадастровой оценке земель и нормативно-технические документы, необходимые для проведения государственной кадастровой оценки земель, разрабатываются и утверждаются Министерством экономического развития Российской Федерации по согласованию с заинтересованными федеральными органами исполнительной власти [105] .
Государственная кадастровая оценка земель проводится для определения кадастровой стоимости земельных участков различного целевого назначения.
Государственная кадастровая оценка земель основывается на классификации земель по целевому назначению и виду функционального использования рыночной стоимости земельных участков, определенной в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности в иных случаях.
В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" под рыночной стоимостью объекта оценки понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства, т. е. когда:
одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение;
стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах;
объект оценки представлен на открытом рынке посредством публичной оферты, типичной для аналогичных объектов оценки;
цена сделки представляет собой разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было;
платеж за объект оценки выражен в денежной форме [106] .
Следует сказать, что в законодательстве больше нигде не дается понятия рыночной стоимости. А это значит, что на практике при решении вопросов, что является рыночной стоимостью и/или является ли стоимость того или иного объекта рыночной, спорящие стороны, судьи и посредники в решении споров будут исходить и исходят из аналогии закона со ссылкой на данную норму
8. Пункт 4 комментируемой статьи содержит норму, в соответствии с которой при приватизации унитарного предприятия может передаваться не весь комплекс имущества.
В силу прямого указания Закона приватизации не подлежат:
объекты, изъятые из оборота (п. 3 ст. 3 комментируемого Закона);
социально-культурные и коммунально-бытовые объекты, используемые по назначению (п. 1 ст. 30 комментируемого Закона);
объекты, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности (п. 3 ст. 3 комментируемого Закона). Согласно п. 6 ст. 43 Закона о приватизации к такому имуществу относятся объекты, в отношении которых установлен запрет на приватизацию.
Согласно п. 16 письма Минимущества России от 6 июня 2002 г. № АБ-2/10099 "О приватизации имущественных комплексов федеральных государственных унитарных предприятий" перечень объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ФГУП, составляется в произвольной форме, позволяющей однозначно идентифицировать такое имущество с указанием его стоимости.
В перечень включаются объекты, изъятые из оборота, объекты, которые могут находиться только в государственной или муниципальной собственности, в том числе исключительные права (в соответствии с п. 3 ст. 3, п. 4 ст. 11, п. 1 ст. 30, п. 6 ст. 43 Закона и иными нормативными правовыми актами), а также иные объекты, не включенные в состав подлежащего приватизации имущественного комплекса ФГУП.
В частности, в перечень включаются исключительные права на объекты интеллектуальной собственности, которые непосредственно связаны с обеспечением обороны и безопасности страны (в соответствии с Основными направлениями реализации государственной политики по вовлечению в хозяйственный оборот результатов научно-технической деятельности, утвержденными распоряжением Правительства Российской Федерации от 30 ноября 2001 г. № 1607-р).
При определении объектов (в том числе исключительных прав), не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса ФГУП, и порядка их дальнейшего использования структурные подразделения центрального аппарата или территориальные органы Минимущества России взаимодействуют с соответствующими федеральными органами исполнительной власти, органами власти субъектов Российской Федерации и муниципальных образований [107] .
Исключение имущества из приватизируемого комплекса приводит зачастую к судебным разбирательствам. Так, постановлением ФАС Дальневосточного округа от 17 октября 2006 г., 10 октября 2006 г. №Ф03-А04/06-1/2681 по делу №А04-10941/05-09/1314 истцу отказано в удовлетворении кассационной жалобы в связи с тем, что Закон не содержит требований о том, что при преобразовании унитарного предприятия в акционерное общество приватизации подлежит весь имущественный комплекс унитарного предприятия [108] .
Однако постановлением ФАС Московского округа от 7 декабря 2004 г. № КГ-А40/11150-04 удовлетворено заявление о признании недействительным ненормативного акта государственного органа в части утверждения перечня объектов, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса, так как спорное имущество, закрепленное на праве хозяйственного ведения за заявителем, не входит в число объектов, приватизация которых запрещена действующим законодательством РФ о приватизации.
9. Абзац 2 п. 4 комментируемой статьи закрепляет возможность передачи исключительных прав, не подлежащих приватизации в составе имущественного комплекса унитарного предприятия и передаваемых покупателю в пользование по лицензионному или иному договору.
Исключительное право, являющееся имущественным правом, вместе с личными неимущественными правами и иными правами (право следования, право доступа и др.) составляют интеллектуальные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации) (ст. 1226 ГК РФ).
В рамках применения комментируемого Закона передаваться могут следующие результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальная собственность):
произведения науки;
программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ);
базы данных;
изобретения;
полезные модели;
промышленные образцы;
селекционные достижения;
топологии интегральных микросхем;
секреты производства (ноу-хау);
товарные знаки и знаки обслуживания;
наименования мест происхождения товаров;
коммерческие обозначения.
Интеллектуальная собственность, исключительное право на которую не подлежит приватизации, устанавливается специальными нормативными правовыми актами. Например, на основании комментируемой нормы постановление Правительства РФ от 2 декабря 2004 г. № 726 "О порядке распоряжения исключительным правом российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности в области геодезии и картографии" закрепляет, что исключительное право Российской Федерации на результаты интеллектуальной деятельности в области геодезии и картографии, входящие в состав государственного картографо-геодезического фонда Российской Федерации, не подлежит приватизации в составе имущественного комплекса федерального государственного унитарного предприятия [109] .
Обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель) вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Обладателем может являться как физическое, так и юридическое лицо (см. ст. 1229 ГК РФ) [110] .
Общие нормы части четвертой ГК РФ о договорах выделяют два основных вида договоров по распоряжению исключительным правом: договор об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ) и лицензионный договор (ст. 1235 ГК РФ).
По лицензионному договору одна сторона – обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах.
По договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю).
Оба вида договора предусматривают письменную форму и государственную регистрацию, в случае если результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит государственной регистрации (согласно ст. 1232 ГК РФ).
Статья 12. Определение цены подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества
...
1. Нормативная цена подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества (далее – нормативная цена) – минимальная цена, по которой возможно отчуждение этого имущества, определяется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
2. Начальная цена приватизируемого государственного или муниципального имущества устанавливается в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, на основании отчета об оценке государственного или муниципального имущества, составленного в соответствии с законодательством Российской Федерации об оценочной деятельности.
1. Пункт 1 комментируемой статьи регулирует, что порядок определения нормативной цены подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества устанавливается Правительством РФ.
Под нормативной ценой подлежащего приватизации государственного или муниципального имущества понимается минимальная цена, по которой возможно отчуждение этого имущества.
Нормативная цена подлежащего приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия устанавливается равной балансовой стоимости подлежащих приватизации активов этого предприятия, рассчитанной с учетом ч. 2 п. 2 ст. 11 комментируемого Закона.
Данная норма снова является отсылочной, позволяющая манипулировать и учитывать интересы заинтересованного круга лиц и по своей сути являющаяся коррупционным фактором.