3.12. Приобретение акций (долей), имущества коммерческих организаций, прав в отношении коммерческих организаций, акций (долей), активов финансовых организаций и прав в отношении финансовых организаций осуществляется без предварительного согласия антимонопольного органа, но с последующим его уведомлением об этом не позднее чем через сорок пять дней после даты осуществления таких сделок, в случае, если соблюдаются в совокупности следующие условия:
1) такие сделки осуществляются лицами, входящими в одну группу лиц;
2) перечень лиц, входящих в одну группу, с указанием оснований, по которым такие лица входят в эту группу, был представлен любым входящим в эту группу лицом (заявителем) в федеральный антимонопольный орган в утвержденной им форме не позднее чем за один месяц до осуществления сделок, иных действий;
3) перечень лиц, входящих в эту группу, на момент осуществления сделок, иных действий не изменился по сравнению с представленным в федеральный антимонопольный орган перечнем таких лиц.
При этом уведомления направляются в соответствующий антимонопольный орган согласно п. 3.5–3.8 Регламента" [135] .
Антимонопольный орган рассматривает ходатайство в течение тридцати дней с даты получения ходатайства.
Течение срока рассмотрения ходатайства начинается со следующего дня после получения антимонопольным органом ходатайства при условии представления вместе с ходатайством всех документов и сведений.
Для предоставления покупателем пакета документов из решений антимонопольного органа необходим один из следующих документов:
об удовлетворении ходатайства (данное решение принимается в случае, если антимонопольный орган установит, что действия, заявленные в ходатайстве, не приведут к ограничению конкуренции);
об удовлетворении ходатайства и одновременной выдаче заявителю предписания об осуществлении действий, направленных на обеспечение конкуренции, в случае осуществления им заявленных в ходатайстве сделок (данное решение принимается в случае, если антимонопольный орган установит, что действия, заявленные в ходатайстве, приведут или могут привести к ограничению конкуренции).
2. Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет также, что физические лица предъявляют документы, удостоверяющие личность.
Юридические лица дополнительно представляют правоустанавливающие документы, перечень которых в соответствии с комментируемой статьей является открытым.
В случае подачи заявки представителем претендента предъявляется надлежащим образом оформленная доверенность.
Согласно ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами.
Доверенность представителя физического лица должна быть нотариально удостоверена.
Для юридических лиц вопрос представительства решается следующим образом:
лицо, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, действует без доверенности;
иное лицо действует на основании доверенности, за подписью руководителя юридического лица или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами, с приложением печати этой организации (п. 5 ст. 185 ГК РФ).
3. В силу п. 3 ст. 16 комментируемого Закона обязанность доказать свое право на приобретение государственного и муниципального имущества возлагается на претендента.
Так, согласно п. 8 ст. 18 комментируемого Закона претендент не допускается к участию в аукционе в случае, если представлены не все документы в соответствии с перечнем, указанным в информационном сообщении, или оформление указанных документов не соответствует законодательству РФ. Иными словами, покупатель обязан проявить необходимую степень заботы и внимательности при подготовке документов для заявки об участии в аукционе. Это необходимо для того, чтобы организатор торгов имел возможность сделать вывод о наличии или отсутствии прав у покупателя.
Абзац 2 п. 3 закрепляет ничтожность сделки, если впоследствии будет установлено, что покупатель государственного или муниципального имущества не имел законного права на его приобретение.
Комментируемый Закон содержит нормы, устанавливающие отсутствие прав у покупателей.
Абзац 2 п. 2 ст. 5 комментируемого Закона закрепляет, что открытые акционерные общества не могут являться покупателями размещенных ими акций, подлежащих приватизации в соответствии с комментируемым законом. Например, Определением ВАС РФ от 4 июля 2008 г. № 7882/08 по делу № А47-5719/2006-07ГК открытому акционерному обществу отказано в удовлетворении исковых требований по списанию с лицевого счета Российской Федерации акций ОАО на лицевой счет ОАО. Сделка по приобретению ОАО собственных акций была признана ничтожной на основании абз. 2 п. 2 ст. 5 и п. 3 ст. 16.
В силу п. 4 ст. 42 комментируемого Закона сделки приватизации государственного или муниципального имущества, совершенные лицами, не уполномоченными на совершение указанных сделок, признаются ничтожными.
Отсутствие законных прав выражается и в приобретении государственного имущества способом, не закрепленным в п. 1 ст. 13 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 13).
Ничтожной сделкой признается сделка, недействительная по основаниям, установленным ГК РФ независимо от такого признания (ст. 166 ГК РФ). Требование о применении последствий недействительности ничтожной сделки может быть предъявлено любым заинтересованным лицом. Суд вправе применить такие последствия по собственной инициативе [136] .
Недействительная сделка не порождает юридических последствий, достижения которых добивались совершившие ее стороны, а влечет последствия ее недействительности, которые установлены законом и для участников недействительной сделки по общему правилу неблагоприятны. При этом недействительность сделки, если к тому имеются надлежащие правовые основания, по общему правилу наступает с момента ее совершения.
Общим последствием недействительности сделки является согласно п. 2 ст. 167 возврат каждой из сторон всего полученного по сделке, именуемый взаимной реституцией. При невозможности возврата полученного возмещается его стоимость в деньгах.
И здесь практически по всем судебным искам, связанным с признанием недействительными сделок по передаче государственного или муниципального имущества, выносится решение о невозможности возврата спорного имущества в государственную или муниципальную собственность, либо при признании недействительными сделок приватизации этот вопрос судами не разрешается.
Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами Федерального закона "О приватизации государственного имущества и об основах приватизации муниципального имущества в Российской Федерации", в п. 5 информирует, что при применении последствий недействительности сделки приватизации государственного (муниципального) предприятия как имущественного комплекса суды должны исследовать вопрос о наличии оснований для применения ст. 566 Гражданского кодекса Российской Федерации [137] .
Указанная статья ограничивает возможность применения последствий недействительности сделок, и суд должен обсудить вопрос о применении данной статьи, исходя из того, что последствия в виде возврата имущества первоначальному собственнику существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам. Исходя из этого, ФАС ЗСО по делу № Ф04-4777/2005(13343-А45-33) направил дело на новое рассмотрение, так как, изменяя источник финансирования расходов по эксплуатации приватизированного имущества в обратном порядке, т. е. с частного на государственный, возможно ухудшение функционирования этого имущества.
Президиум ВАС РФ в Постановлении от 21 ноября 2006 г. № 9308/06 по делу № А32-17881/2003-39/227, отменяя последствия недействительности сделки в виде возврата имущества в федеральную собственность, пояснил, что, возвращая имущество в федеральную собственность, суды, по существу, изъяли имущество у лица, которое не являлось участником учредительного договора. Между тем в силу п. 2 ст. 167 Гражданского кодекса Российской Федерации последствия недействительности сделки могут быть применены лишь к сторонам этой сделки [138] .
При возмещении же стоимости, которое предусматривается п. 2 ст. 167 ГК РФ, могут возникать два вопроса: как она должна определяться и на какой момент. В случае спора между сторонами эти вопросы следует решать по правилам ГК РФ о цене договора (п. 3 ст. 424) и дате определения возмещаемых убытков (п. 3 ст. 393), как нормам, которые могут использоваться в порядке аналогии закона.
Статья 17. Социальные гарантии работникам открытых акционерных обществ, созданных в процессе приватизации
...
1. Открытые акционерные общества, созданные в процессе приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий, соблюдают условия и отвечают по обязательствам, которые содержатся в коллективных договорах, действовавших до приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий.
2. По истечении трех месяцев со дня государственной регистрации открытого акционерного общества, созданного в процессе приватизации имущественного комплекса унитарного предприятия, его работники (представители работников), совет директоров (наблюдательный совет) или исполнительный орган открытого акционерного общества могут предложить пересмотреть положения действующего коллективного договора или заключить новый коллективный договор.
3. Трудовые отношения работников унитарных предприятий после приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий продолжаются с согласия работников и могут быть изменены или прекращены не иначе как в соответствии с законодательством Российской Федерации о труде.
4. В случае, если руководитель унитарного предприятия осуществлял свою деятельность на основе гражданско-правового договора, отношения с ним регулируются в соответствии с гражданским законодательством и указанным договором.
1. Комментируемая статья закрепляет социальные гарантии для работников приватизируемых унитарных предприятий.
В силу п. 1 комментируемой статьи открытые акционерные общества, созданные в процессе приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий, соблюдают условия и отвечают по обязательствам, которые содержатся в коллективных договорах, действовавших до приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий.
Коллективным договором признается правовой акт, регулирующий социально-трудовые отношения в организации или у индивидуального предпринимателя и заключаемый работниками и работодателем в лице их представителей (ст. 40 Трудового кодекса РФ) [139] .
Содержание и структура коллективного договора определяются сторонами с учетом положений ст. 41 ТК РФ.
В коллективный договор могут включаться обязательства работников и работодателя по следующим вопросам:
формы, системы и размеры оплаты труда;
выплата пособий, компенсаций;
механизм регулирования оплаты труда с учетом роста цен, уровня инфляции, выполнения показателей, определенных коллективным договором;
занятость, переобучение, условия высвобождения работников;
рабочее время и время отдыха, включая вопросы предоставления и продолжительности отпусков;
улучшение условий и охраны труда работников, в том числе женщин и молодежи;
соблюдение интересов работников при приватизации государственного и муниципального имущества;
экологическая безопасность и охрана здоровья работников на производстве;
гарантии и льготы работникам, совмещающим работу с обучением;
оздоровление и отдых работников и членов их семей;
частичная или полная оплата питания работников;
контроль за выполнением коллективного договора, порядок внесения в него изменений и дополнений, ответственность сторон, обеспечение нормальных условий деятельности представителей работников, порядок информирования работников о выполнении коллективного договора;
отказ от забастовок при выполнении соответствующих условий коллективного договора;
другие вопросы, определенные сторонами.
В коллективном договоре с учетом финансово-экономического положения работодателя могут устанавливаться льготы и преимущества для работников, условия труда, более благоприятные по сравнению с установленными законами, иными нормативными правовыми актами, соглашениями.
Исходя из вышеуказанных норм, ОАО, созданное при преобразовании унитарного предприятия, несет перед трудовым коллективом обязанности, закрепленные в коллективном договоре.
2. Норма п. 2 комментируемой статьи предусматривает возможность пересмотреть условия коллективного договора или заключить новый трудовой договор.
Осуществить действия по пересмотру коллективного договора возможно не ранее, чем через три месяца с момента государственной регистрации созданного ОАО.
В соответствии с ч. 5 ст. 43 ТК РФ при смене формы собственности организации коллективный договор сохраняет свое действие в течение трех месяцев со дня перехода прав собственности. Однако при преобразовании унитарного предприятия в открытое акционерное общество не происходит смены собственника имущественного комплекса, поэтому специальный закон в сфере приватизации содержит норму трудового права.
3. Согласно п. 3 указанной статьи трудовые отношения работников унитарных предприятий после приватизации продолжаются с согласия работников и могут быть изменены или прекращены лишь в соответствии с законодательством РФ о труде. Иными словами, законодатель отсылает нас к ст. 75 ТК РФ, в которой сказано, что ни смена собственника имущества организации, ни ее реорганизация не являются основанием для расторжения трудовых договоров с работниками организации.
Таким образом, по общему правилу приватизация предприятия не должна повлиять на права и обязанности работников. То есть трудовые отношения продолжаются, происходит лишь смена работодателя.
Работники должны быть уведомлены о предстоящей реорганизации, о чем издается соответствующий приказ. В Трудовом кодексе прямо такая обязанность работодателя не названа. Однако в ст. 21 ТК РФ работнику предоставлено право на полную и достоверную информацию об условиях труда, кроме того, выразить свое согласие или несогласие продолжать трудовые отношения работник может, только получив данные о реорганизации. В свою очередь, Роструд в письме от 5 февраля 2007 г. № 276-6-0 расценивает реорганизацию как изменение условий трудового договора. А это означает, что не позднее чем за два месяца до этого работника следует уведомить в письменной форме (ст. 74 ТК РФ).
При согласии сотрудника остаться работать на приватизируемом предприятии трудовые отношения продолжаются. Трудовой кодекс не требует фиксировать согласие работника в письменном виде, однако оно не будет лишним (например, в виде подписи об ознакомлении с приказом о проведении реорганизации). В этом случае договор можно не перезаключать. К примеру, можно оформить дополнительное соглашение к договору, в котором будет указано новое название предприятия. Как отмечено в письме Роструда от 5 сентября 2006 г. № 1553-6, в трудовой книжке производится запись о реорганизации юридического лица со ссылкой на соответствующее решение, а затем делается запись о назначении работника на новую должность [140] .
4. Согласно ст. 11 ТК РФ трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера [141] . Однако в соответствии с той же ст. 11 Трудового кодекса РФ в тех случаях, когда в судебном порядке установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства.
Таким образом, даже если руководитель унитарного предприятия осуществлял свою деятельность на основе гражданско-правового договора, но в суде докажет, что выполнял по гражданско-правовому договору трудовую функцию, то вряд ли к данным отношениям можно применить норму п. 4 комментируемой статьи (см. также п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса российской Федерации") [142] .
Глава IV СПОСОБЫ ПРИВАТИЗАЦИИ ГОСУДАРСТВЕННОГО И МУНИЦИПАЛЬНОГО ИМУЩЕСТВА
В соответствии со ст. 447 ГК РФ договор может быть заключен путем проведения торгов [143] . Торги являются особой процедурой.
Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Из этой нормы вытекает, что и организатор торгов, и лицо, выигравшее торги, с одной стороны, вправе требовать заключения договора, а с другой стороны, обязаны его заключить.
В абзаце 1 п. 4 ст. 447 ГК РФ указывается, что торги проводятся либо в форме аукциона, либо в форме конкурса.
В абзаце 2 п. 4 ст. 447 ГК РФ, даются определения аукциона и конкурса: аукцион выигрывает лицо, предложившее наиболее высокую цену, а конкурс – лицо, предложившее наилучшие условия.
Суть торгов – соревнование, при котором участники стремятся превзойти друг друга. Значит, как минимум двое участников желают заключить договор, конкурируют между собой. Исходя из этого п. 5 ст. 447 ГК РФ признаются несостоявшимися аукцион и конкурс, в которых участвовал только один участник.
Статья 18. Продажа государственного или муниципального имущества на аукционе
...
1. На аукционе продается государственное или муниципальное имущество в случае, если его покупатели не должны выполнить какие-либо условия в отношении такого имущества. Право его приобретения принадлежит покупателю, который предложит в ходе торгов наиболее высокую цену за такое имущество.
2. Аукцион является открытым по составу участников.
3. Предложения о цене государственного или муниципального имущества подаются участниками аукциона в запечатанных конвертах (закрытая форма подачи предложений о цене) или заявляются ими открыто в ходе проведения торгов (открытая форма подачи предложений о цене). Форма подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества определяется решением об условиях приватизации.
Аукцион, в котором принял участие только один участник, признается несостоявшимся.
При равенстве двух и более предложений о цене государственного или муниципального имущества на аукционе, закрытом по форме подачи предложения о цене, победителем признается тот участник, чья заявка была подана раньше других заявок.
4. Продолжительность приема заявок на участие в аукционе должна быть не менее чем двадцать пять дней.
5. При проведении аукциона, если используется открытая форма подачи предложений о цене государственного или муниципального имущества, в информационном сообщении помимо сведений, указанных в статье 15 настоящего Федерального закона, указывается величина повышения начальной цены ("шаг аукциона").
6. Задаток для участия в аукционе устанавливается в размере 20 процентов начальной цены, указанной в информационном сообщении о приватизации государственного или муниципального имущества, но не более чем 4,5 миллиона установленных федеральным законом минимальных размеров оплаты труда.