Правительство Китая поощряет иностранных инвесторов, которые участвуют и выходят на китайский рынок, используя данную форму инвестиций, с целью продвижения экономики, путем предоставления низких трудовых издержек и низкой стоимости производства продукции. Однако, во многих секторах СП до сих пор являются единственной допустимой формой инвестирования, а максимальный объем уставного капитала, которым может обладать иностранная сторона составляет 50%10.
Долевые и кооперативные совместные предприятия
В Китае существует два типа совместных предприятий: китайско-иностранное долевое совместное предприятие (ДСП) и китайско-иностранное кооперативное совместное предприятие (КСП).
Китайско-иностранное долевое совместное предприятие (ДСП) это компания с ограниченной ответственностью, учрежденная, как минимум, одной китайской компанией11 и одной иностранной компанией. Оно обладает правом покупки земельных прав, непосредственного найма китайских работников, строительства зданий. Прибыль, убыток и риски владельцев такого СП делятся между ними пропорционально их вкладам в уставной капитал совместного предприятия.
Кооперативное совместное предприятие (КСП) также является совместным предприятием китайской и иностранной компаний на территории Китая. Однако, в китайско-иностранном кооперативном совместном предприятии12 его владельцы могут осуществлять деятельность как отдельные юридические лица, следовательно, каждый из них может нести ответственность автономно, а не как единое юридическое лицо. При учреждении кооперативного совместного предприятия отсутствует требование о минимальном размере вклада, что позволяет иностранным компаниям стать участниками предприятия, где им предписывается роль миноритария. В рамках данной формы китайская компания, как правило, отвечает за найм трудовой силы, оформление земельных прав и предоставление зданий для фабрик, тогда как иностранная компания отвечает за необходимое технологическое оснащение, ключевое оборудование, а также капитал.
Сравнение между ДСП и КСП
Для того,чтобы лучше объяснить разницу между ДСП и КСП, мы перечислили основные отличительные параметры в таблице:
Таблица 2
На практике, наиболее часто используемой формой является ДСП в силу его статуса объединяющего капиталы. Таким образом, в следующей части мы будем говорить о ДСП, если прямо не указано иное.
Долевое совместное предприятие: плюсы и минусы
Учреждение ДСП имеет свои позитивные и негативные аспекты, которые можно представить следующим образом:
Плюсы:
Сотрудничество с китайскими инвесторами, которые лучше знают китайский рынок и имеет больше ресурсов;
Ведение коммерческой деятельности и разделение рисков совместно с китайскими партнерами, СП также может воспользоваться преимуществами связей китайской стороны;
Более широкая сфера для инвестиций по сравнению с ППИК.
Минусы:
Потенциальная ограниченность в защите прав интеллектуальной собственности иностранного инвестора, таких как патент, ноу-хау и технологическая/коммерческая тайна;
Меньший объем контроля в отношении компании;
Потенциальные проблемы в управлении и принятии стратегических решений в силу разницы культур.
Соглашение о совместном предприятии
Если иностранная и китайская сторона пришли к согласию о создании СП, посредством переговоров они заключают соглашение о совместном предприятии (ССП). Соглашение о совместном предприятии подписывается каждым из участников на основе достигнутой договоренности в отношении взаимных прав и обязанностей по учреждению СП, которое содержит следующую базовую информацию о СП:
Название и место расположения СП;
Сфера коммерческой деятельности СП;
Размер уставного капитала СП;
Управление СП, включая, но не ограничиваясь советом директоров, надзорным органом, управляющим персоналом и т.д.;
Имена и базовая информация о владельцах;
Формы, размер и даты уставных вкладов владельцев;
Учреждения компании и их представительства, функции и полномочия, а также регламент работы;
Законный представитель компании.
Как мы уже отметили в предыдущей части, прибыль и риски, вместо следования пропорции капитальных вложений, могут быть определены посредством переговоров между партнерами и отражены в соглашении о КСП.
ССП вступает в силу после одобрения или постановки на учет уполномоченным органом власти. Важно помнить, что некоторые части ССП имеют установленную формулировку и являются обязательными по требованию органов власти, к примеру, превалирующим языком является китайский, а не какой-либо иностранный язык.
Перед заключением ССП сторонам рекомендуется подписать письмо о намерении, в котором отражаются все основные условия и положения соглашения о СП.
Письмо о намерениях (ПОН) является документом, состоящим из одного или нескольких соглашений между сторонами в период до окончательного формулирования самого(их) соглашения(й). ПОН во многом похоже на короткий письменный договоро, но составляется в форме таблицы и не является полностью обязательным для сторон. Многие ПОН содержат также обязательные положения о неразглашении информации, оговорку о обязательствах по добросовестному ведению переговоров. Для отдельных секторов, таких как перерабатывающая, литейная, горная и другие виды промышленности, ПОН может быть одним из обязательных требований органов власти.
Глава
4. Преприятия с полным иностранным капиталом
Краткий обзор ППИК
Предприятие с полным иностранным капиталом (ППИК) это компания с ограниченной ответственностью, действующая на территории Китая. Согласно китайскому законодательству полностью принадлежащая иностранному(ым) инвестору(ам). Ответственность иностранных владельцев ограничена объемом вложенного капитала.
Необходимо отметить последние изменения13, внесенные в закон КНР «О компаниях», которые отменили концепцию минимального размера уставного капитала. Теперь уставной капитал ППИК, равно как и СП, рассчитывается исходя из пропорции по отношению к деятельности, которую собирается вести учреждаемая компания.
Поскольку в управлении компании отсутствуют китайские владельцы, иностранные инвесторы обладают большей степенью контроля над коммерческим предприятием в Китае, а также избегают проблем, возникающих при работе с местным партнером, таких как невозможность максимального увеличения прибыли, нарушения прав интеллектуальной собственности иностранной фирмы и вероятность учреждения партнером совместного предприятия своей компании, являющейся непосредственным конкурентом иностранной фирмы, после получения знаний и опыта последней.
Историческое развитие ППИК в Китае
Закон Китайской Народной Республики «О предприятиях с полным иностранным капиталом» был впервые опубликован в 1986 году, после чего иностранные предприятия, а также физические лица были допущены до учреждения предприятий с полным иностранным капиталом на территории КНР.
В октябре того же года были выпущены Положения Государственного совета по поощрению иностранных инвестиций, направленные на продвижение иностранных инвестиций в Китае.
Несмотря на то, что ППИК как форма инвестиций стала доступна в Китае позже, чем СП (с 1979 года), в настоящее время, как мы указали в главе 2.2 настоящего путеводителя, все большее число иностранных инвесторов предпочитает именно ППИК, а не СП.
ППИК: плюсы и минусы
Для лучшего понимания ППИК ниже мы представили все плюсы и минусы настоящей формы юридического лица.
Плюсы:
Независимость и свобода в применении разработанных материнской компанией международных стратегий, полный контроль над компанией;
Возможность официально вести коммерческую деятельность, заключать правовые договоры и быть субъектом налогообложения в отличие от представительства, не имеющего возможность заниматься коммерческой деятельностью;
Защита прав интеллектуальной собственности иностранного инвестора, таких как патент, ноу-хау и товарный знак;
Прямой контроль персонала;
Более высокая эффективность деятельности, управления и стратегических решений.
Минусы:
Ограничение возможности инвестировать в определённые сферы, установленные китайским правительством в Каталоге промышленных объектов, рекомендованных зарубежным инвесторам;
Отсутствие глубокого понимания среды местного рынка, местных законов и положений;
Потребность в большем объеме ликвидных средств при учреждении предприятия;
Возможное отсутствие ресурсов на китайском рынке.
Для лучшего понимания разницы между СП и ППИК мы отразили отличительные параметры в следующей таблице: