В то же время автор полагает, что для создания целостной картины такого увлекательного процесса как разработка контракта, сторонам стоит изучить не только те разделы, которые прямо адресованы им, но и разделы, которые связаны в основном с деятельностью других участников подготовки контракта.
Так, например, для Заказчика важным является то условие, которое он намерен поставить Подрядчику для вступления контракта в силу (Раздел девятый).
А для Подрядчика будет немаловажным понять логику и порядок подготовки контракта в целом, включая деятельность Заказчика по подготовке Требований Заказчика, которые разрабатываются, как правило, при подготовке тендерной/ конкурсной) документации (раздел второй). Тем более, что в случаях, когда применяется Серебряная книга, требования Заказчика дорабатывает все-таки Подрядчик и отвечает за них тоже Подрядчик.
Задача этой книги дать читателю инструменты, раскрыть механизмы, которые помогут легче и быстрее решать вопросы, связанные с подготовкой такого специфического контракта, каким является контракт на основе проформ FIDIC. Изучайте эти инструменты и механизмы и самостоятельно решайте, какие из них подходят вам.
Введение
Развитие международного сотрудничества в области строительства объектов недвижимости значительно повысило роль договоров подряда, заключаемых между заказчиками и подрядчиками, которые являются резидентами разных государств.
В связи с этим в настоящее время достаточно широкое распространение в мировой практике инвестиционно-строительной деятельности получили так называемые «цветные книги FIDIC», которые представляют собой различные условия контрактов в области строительства. Такие контракты, предметом которых является выполнение работ по строительству (реконструкции) объекта капитального строительства, разработанные на основе типовых форм международных строительных контрактов FIDIC (далее контракт), представляют собой договоры строительного подряда, в состав которых входят типовые Условия контракта, разработанные Международной федерацией инженеров-консультантов (далее FIDIC) с изменениями и дополнениями, которые подготовлены в порядке, предусмотренном FIDIC.
Настоящее практическое руководство по подготовке контрактов, предметом которых является выполнение работ по строительству (реконструкции) объекта капитального строительства, разработанных на основе типовых форм международных строительных контрактов FIDIC (далее Руководство) разработано с целью оказания содействия современным пользователям условий контрактов FIDIC по вопросам, которые непосредственно связанны с применением типовых форм международных строительных контрактов FIDIC (далее проформ) в части разработки текстов самих контрактов, как отдельных документов (комплектов документов), так и в составе тендерной (конкурсной) документации в интересах заключения договоров на строительство конкретных объектов.
Руководство содержит практические рекомендации по формированию контрактов на русском языке в соответствии с применимым законодательством и правилами проформ, которые представлены в виде, так называемых «цветных» книг FIDIC.
Рис. 1. Книги FIDIC
Каждая проформа, независимо от «цвета», включает в себя:
Общие Условия контракта, которые содержат единые типовые правила, направленные на регулирование отношений заказчика, подрядчика и иных лиц, наделяемых полномочиями в соответствии с условиями контракта, а также лиц, чьи интересы затрагиваются в ходе его реализации;
рекомендации по подготовке (при наличии) и форму Особых Условий контракта, положения которых связаны перекрестными ссылками с положениями Общих Условий контракта и предназначены для раскрытия тех или иных Условий контракта, а также закрепления положений Общих Условий контракта, требующих раскрытия и закрепления (количественных и качественных характеристик объекта, финансовых и временных параметров взаимодействия сторон контракта), а также для внесения изменений и дополнений в Общие Условия контракта;
формы документов, которые рекомендуются к применению пользователями проформ, но не являются обязательными для использования сторонами контракта.
В настоящем Руководстве раскрывается порядок формирования контрактов, примерное содержание и возможные варианты заполнения Особых Условий контракта, а также рекомендуемые автором формы документов, которые составляют контракт. При этом, пользователям настоящего Руководства необходимо понимать, что существуют особенности применения различных проформ в реалиях конкретных проектов инвестиционно-строительной деятельности, которые тоже нужно учитывать при непосредственной подготовке контрактов.
В настоящем Руководстве раскрывается порядок формирования контрактов, примерное содержание и возможные варианты заполнения Особых Условий контракта, а также рекомендуемые автором формы документов, которые составляют контракт. При этом, пользователям настоящего Руководства необходимо понимать, что существуют особенности применения различных проформ в реалиях конкретных проектов инвестиционно-строительной деятельности, которые тоже нужно учитывать при непосредственной подготовке контрактов.
Проще говоря, прежде чем приступить к разработке контракта необходимо выбрать книгу FIDIC, условия которой наилучшим образом соответствуют проекту, и которая станет основой для разрабатываемого контракта.
Раздел 1. Общий порядок подготовки контрактов на основе проформ FIDIC
Особенностью контрактов, разрабатываемых на основе проформ FIDIC является то, что они представляют из себя не единый документ, а комплект документов, объединенных единством содержания и цели.
Такие контракты условно можно разбить на две составные части, которые, как правило, включают в себя договор подряда и Условия контракта, которые, в свою очередь, чаще всего содержат следующие документы:
Контрактное Соглашение с различными приложениями, которые (в зависимости от проформы) включают, но не ограничиваются таковыми, следующие документы:
Акцепт Заказчика,
Оферту Подрядчика с приложениями,
Требования Заказчика (там, где они предусмотрены проформой),
Меморандумы (там, где они предусмотрены проформой).
Условия Контракта, которые включают:
Общие Условия контракта и
Особые Условия контракта.
Рис. 2 Структура Контракта FIDIC
Помимо указанных выше документов, в состав контракта на основе проформ FIDIC входят различного рода приложения, графики, чертежи, дополнения и прочие документы, перечень и приоритет которых, как правило, представлен, начиная с 1995 года, в пункте 1.5 Условий контракта и, так называемом, Контрактном Соглашении.
Важно отметить, что как при подготовке самого контракта, так и тендерной (конкурсной) документации, участникам разработки этих документов следует учитывать, так называемые, Золотые принципы FIDIC, которые в настоящее время устанавливают относимость того или иного договора строительного подряда, разработанного на основе проформ, к контрактам FIDIC:
1. Обязанности, права, обязательства, функции и ответственность всех сторон контракта, как правило, должны соответствовать указанным в Общих Условиях контракта и при этом отвечать требованиям проекта.
2. Текст Особых Условий контракта должен быть ясным и не может допускать двойного толкования.
3. В тексте Особых Условий контракта запрещено менять соотношение рисков и выгод, установленное в Общих Условиях контракта.
4. Сроки, предусмотренные в тексте контракта для исполнения обязанностей, должны быть разумной продолжительности.
5. Все официальные споры в первую очередь направляются в зависимости от проформы и перевода в Комиссию по разрешению споров/ Совет по предотвращению/ урегулированию споров, который принимает условно обязательное решение, являющееся необходимым предварительным условием для обращения в арбитраж (третейский суд) или суд, предусмотренный национальным законодательством.
Сама по себе процедура подготовки и заключения контракта на основе международных проформ FIDIC условно может включать и, как правило, включает четыре этапа (шага):
тендер (конкурсная процедура),
оферта-акцепт (собственно процедура совершения сделки),
подписание Контрактного соглашения (договора подряда) и
выполнение условий для вступления контракта в силу
(в принципе каждый перечисленный шаг это новая сделка, с формальной точки зрения):
Рис. 3 Шаги (этапы) заключения контракта FIDIC
Следует отметить, что Контракт может быть составлен на одном, двух и более языках.
В связи с этим, во избежание проблем при толковании Контракта в процессе его исполнения, рекомендуется:
в случаях подготовки контракта с участием лиц, не являющихся резидентами одной страны, либо при использовании иностранного финансирования (например, за счет Международных Банков Развития), а также при строительстве Объектов за пределами государств, на территории которых в контрактных отношениях активно используется русский язык, применять русский и английский языки совместно в качестве языков контракта (при этом требуется определить основной язык контракта);