Очевидно, что для полного изложения темы права мало обращаться к записям древних юристов и разным прецедентам, тем более что, касаясь нашего исторического этапа никаких письменных источников римского права мы не найдём, а профессия юриста появится только под конце 5-ого века, поэтому мы обратимся к тем народным обычаям, которые тогда заменяли людям любую конституцию. В тоже время, чтобы проследить состояния тогдашнего права нам необходимо обратиться к человеческой жизни. Важной особенностью римского права является его чисто собственнический характер, само появления государства связано с утверждением института собственности и определения человека уже не как фиксированное нечто, а способного к имущественным сделкам члена общества, поэтому важно обратиться и к тому, что в эти имущественные отношения входит. В частности, мы коснёмся женского вопроса. Отношения к женщине на протяжении веков менялось это факт. Миф про дубину и «добычу» в лице женщины надо отвергнуть. Положение женщины в обществе догосударственного разительно отличается и связано это в первую очередь с переходом от общественной собственности к частной, а значит с вопросами права. Следующей темы, которой нам надо коснуться это армия. Как уже выше было говорено государство должно иметь за собой живую базу, на котором оно может развиваться. Это живой базой является в первую очередь армейский институт, который обладая правом на насилие очень скоро превращает его в монополию из чисто военных соображений. В связи с чем выстраиваются отношения арбитра. Под конец необходимо затронуть тему рабовладения. В рассматриваемом нами периоде изучение этого явления просто необходимо, чтобы лучше разобраться в отношениях собственности того времени. Пускай рабы и не играли существенной роли в жизни римского общества, но они были главным объектов права. Таким образом под наш скальпель попадают: право в том виде какое оно есть, относительно настоящей части книги это древние обычаи и санкции; женский вопрос, как вопрос об степени перехода от без государственного общества к государственному; армия, как живая основа, на которой стоит государство; и рабство-характерная только той эпохи форма собственности, которая во многом определяет отношения между людьми.
§2 Гентильное право
Гентильное право это господствующая форма правил и законов в условиях отсутствия государства при развитом общинно-родовом строе. Как известно, само слово право, характерно для такого общества, в котором развиты отношения собственности. В эпоху, о которой мы говорим собственность как таковая отсутствует. Причём даже такое обобщение как «общая собственность» будет не корректным. Когда человек ведёт скитальческий образ жизни, переходя из одного места в другое и питаясь тем, что даёт ему природа он мало заботится о том, что он имеет или не имеет. Всё принадлежит не ему, а нечто «всеобще-единому», которое его кормит. В дальнейшем по мере захвата природы и умения работать с ней он начинает понимать, что ему больше не нужно «всеобщее-единое», чтобы прокормить себя и начинает сам заботиться о своём пропитании. Вот здесь и появляется первое представление о том, что такое собственность. Человек начинает проводить разделение между собой и природой, а культурным отображением этого разделения является чисто человеческое понятие о собственности. Однако не надо думать, что оно появилось сразу же когда человек провёл это разделение. Представление не значит появление объективной реальности. Человек живёт так как будто ничего и не произошло, так как он ещё не до конца осознал, что мир вокруг него изменился. Раньше его существование заключалось в сборе готовых продуктов с дерева, переход от одного места в другое, где теплее и так далее. Теперь же он сам отвечает за своё пропитание и положение, однако это перемена настолько стремительна, что нужно как минимум три поколения, чтобы новая установка отобразилась в сознании. Отсюда и сохранность древних богов вроде Сатурна или монстров, которых воображал себе человек, когда не имел возможности познакомиться с животным миром, что называется с позиции третьего лица.
Но, вернёмся к праву, как уже было сказано право занимается тем, что регулирует собственнические отношения внутри общества имеющего представления о том, что такое собственность. Поэтому первое появления права в потенции можно зафиксировать на том моменте, когда человек отделил себя от природы, то есть открыл для себя земледелие. Для поэтов античности этот момент называется серебряным веком, мы же определяем его эпохой неолита. Неолитическая революция создала те предпосылки, которые в будущем образуют государство, то есть создания человеческой общности и представления о месте, о земле, которая кормит и делает тебя независимым. Здесь мы впервые имеем дело с самой первой формой собственности-общественной. Очевидно, что человек не один скитается по миру, а делает это в группе других людей, которые образуют самое первое общество. Отношения, которые складываются в этом обществе совершенно дикие. Они не на чём не основаны, кроме как базовой потребности живого организма существовать рядом со схожим с собой другим живым организмом. Когда же скитальчество переходит в оседлость изменяются и условия существования, которые, как в пробирке создают гентильное общество, то есть такое, которое имеет своё основания в родстве. В таком обществе всё у всех общее, так как всё что у всех есть это земля, которая всех кормит, женщины и дети, которые производят человеческий капитал.
Но, вернёмся к праву, как уже было сказано право занимается тем, что регулирует собственнические отношения внутри общества имеющего представления о том, что такое собственность. Поэтому первое появления права в потенции можно зафиксировать на том моменте, когда человек отделил себя от природы, то есть открыл для себя земледелие. Для поэтов античности этот момент называется серебряным веком, мы же определяем его эпохой неолита. Неолитическая революция создала те предпосылки, которые в будущем образуют государство, то есть создания человеческой общности и представления о месте, о земле, которая кормит и делает тебя независимым. Здесь мы впервые имеем дело с самой первой формой собственности-общественной. Очевидно, что человек не один скитается по миру, а делает это в группе других людей, которые образуют самое первое общество. Отношения, которые складываются в этом обществе совершенно дикие. Они не на чём не основаны, кроме как базовой потребности живого организма существовать рядом со схожим с собой другим живым организмом. Когда же скитальчество переходит в оседлость изменяются и условия существования, которые, как в пробирке создают гентильное общество, то есть такое, которое имеет своё основания в родстве. В таком обществе всё у всех общее, так как всё что у всех есть это земля, которая всех кормит, женщины и дети, которые производят человеческий капитал.
Говоря об этой примитивной форме человеческого права, мы замечаем, что во многом оно не проводит различия между культом и человеческим обществом. Те понятия, которые необходимы для определения священного, важного исключительно в религиозно-культовом аспекте присутствуют здесь также, как если бы речь шла о жизни или смерти человека. Например, это касается слова. В случае если кто-то подавал какой-то иск и вёл судебное разбирательство, то первое на что обращало внимание община, которая выполняла роль судьи, это кто, как что называет и может ли вообще человек говорить на языке общины. Сакрализация слова-очень древняя концепция, которая встречается у всех народов. Связано это во многом с тем, что умение говорить это главное, что отличает человека от животного. Если же кто-то говорит не на том же языке, что говорит община, то он мало чем отличается от животного и никак не может быть равен члену общины. Поэтому если в ходе разбирательства человек не может нормально выразить проблему и обозначить её на родном языке, то он автоматически проигрывает дело, так как это говорит о его незрелости. В латинском языке есть слово infans, которое обозначает как младенца, так и немого.
Итак, мы приходим к тому, что важным, господствующим критерием для определения качества человека является его отношение к общине. Является ли он её членом или нет? Друг он ей или нет? Пользуется ли он правом гостеприимства или нет? Не исключён момент, когда человек, который раньше был членом общины за нарушение каких-то постановлений исключается из неё. Самым страшным наказанием для древних было исключение из общины. Оно обозначалось как sacer esto, что означает «пусть будет он посвящён подземным богам». Оно означает, что любой член общины может свободно убить этого человека и ничего ему за это не будет. Имущество этого человека остаётся в общине, его также можно взять в рабство. Это практика также обща для всего человечества. В Библии её шикарно отображает легенда об Каине и Авеле, где Каин убивает своего брата из зависти за что весь божественный мир ополчается против него. В Афинах существовал обычай остракизма, когда неугодного городу человека на определённый срок изгоняют. Практика изгнания сохранится и в государственный период. Она существует до сих пор, когда человека лишают гражданства родного государства.
Основным костяком такой жизни является культура. На происхождение человека мало смотрят, гораздо большую важность определяет то на каком языке он разговаривает и какой культ исповедует. Но это не значит, что вопрос крови не играет никакой роли. Способность определить свою мать-отца во многом отвечает главному, в том числе, культурному критерию. Человек без семьи-никто, в то же время община без ребёнка может обойтись. Моменты, когда община усыновляла кого-то из чужих детей, были не редкостью. Это отражается в том числе и легендах, как например небезызвестная легенда об Ромуле и Реме. Другое дело, что ребёнок, который не усваивает правила общины-чужой и неважно кто его мать и отец. Выше мы уже коснулись латинского термина infans, которое обозначает как младенца, так и немого. Ребёнок-актив, производственная единица, которую если что можно с легкостью восполнить, а вот взрослый, разговаривающий, культурно развитый член общины совсем другое дело, он человек в полном смысле слова. Поэтому разбирая Древние мифы мы не должны удивляться, когда героиня плачет над смертью своего брата больше, чем над смертью ребёнка. Как например в небезызвестной легенде про Медею, которая некогда убила своего брата ради мужа, а затем убила его детей, как месть за измены.