Думаете, нет связи между самопозиционированием (позиционированием клиента) и тем, как складывается внутреннее убеждение судьи?.. Тогда смело приходите в суд вычурно одетым, ведите себя высокомерно, чаще вступайте в пререкания с судьей и в перепалки с оппонентами. Да, не забудьте «с порога» заявить судье о его предвзятости и пригрозите написать на него жалобы во все места. Есть большой шанс, что связь между позиционированием стороны в процессе и внутренним убеждением судьи вы увидите сразу.
Так какие конкретно факторы работают на результат?
Таковых всего пять. И они верны применительно к любому процессу (не только к арбитражному и гражданскому, которым посвящена эта работа, но также к административному и уголовному, конечно с учетом особенностей последних).
Перечислим их с ранжированием по степени значимости:
1. правильная правовая позиция (правильная квалификация отношений, скоординированность фактического и юридического оснований, соответствие предмета иска его основанию) и безупречное формулирование своей позиции на бумаге (как содержательное, так и стилистическое);
2. четкое знание предмета доказывания по конкретному делу и распределения его бремени;
3. представление достаточной и качественной доказательственной базы в обоснование иска (возражений по иску);
4. процессуальная безупречность (владение всем арсеналом процессуальных инструментов, своевременная и правильная процессуальная реакция на действия оппонентов и судьи, правильное оспаривание представленных оппонентами доказательств, экспертных заключений не в вашу пользу, своевременное высказывание тех или иных доводов и своевременное представление доказательств; а еще: безупречное формулирование необходимых ходатайств и заявлений, лучше всего на бумаге);
5. ну и, наконец, правильное самопозиционирование и позиционирование вашего клиента (Как вы себя ведете в судебном процессе? Как вы говорите? И даже как вы выглядите? Какое вы в целом производите впечатление на судью и удалось ли вам вызвать у него желание защитить вашего клиента (щитом правосудия )?).
Об этих факторах и поговорим с вами подробно на страницах этой работы.
Оговоримся лишь насчет своего же замечания о ранжировании значения каждого из них.
Дело в том, что периодически на первое место выходят, как раз, два последних из числа названных, так что это ранжирование весьма и весьма условное.
В этой связи недооценить хотя бы один из названных факторов большая, а иногда и непоправимая ошибка.
Поэтому все имеет значение и все должно работать на результат!
И обязательно сработает, потому что мы с вами очень постараемся !
Как сформировать правильную правовую позицию?
Как для стороны истца, так и для стороны ответчика равноважно сформировать правильную правовую позицию по делу.
Для начала о стороне истца.
Правовая позиция формулируется истцом в исковом заявлении и условно имеет три составляющих:
1. фактическое основание иска (факты и обстоятельства, на которых истец основывает свои требования);
2. юридическое основание иска (нормы права, на которые ссылается истец в обоснование требований);
3. предмет иска (сами требования, способ защиты, о котором истец просит в суд).
В теории гражданского процесса эти составляющие именуютсяэлементами иска. К элементам иска также относят стороны (которыми всегда являются участники спорного материального правоотношения).
Ответчиком правовая позиция формулируется, соответственно, в отзыве (возражениях) на иск.
Применительно к терминологии ГПК РФ возражения относительно иска (подп. 2 п. 2 ст. 149), применительно к терминологии АПК РФ отзыв на исковое заявление (ст. 131).
Суть одна и та же позиция ответчика по заявленным истцом требованиям. Но в каждом процессе лучше, конечно, пользоваться принятой в нем терминологией.
Тем более есть судьи, для которых это принципиально.
Алгоритм формирования правильной правовой позиции
Сформулировать правильную правовую позицию по делу несложно, если придерживаться следующего алгоритма (и, лучше всего, именно в том порядке, как это изложено):
1. внимательно изучите, как законодательством (федеральным, региональным, муниципальным) урегулированы правоотношения, из которых возник спор:
a. кодифицированные правовые акты (кодексы, основы законодательства);
b. законы;
c. подзаконные правовые акты;
d. международные договоры, ратифицированные Российской Федерацией (это тоже часть нашей правовой системы, причем приоритетная при конфликте национальных норм и норм международного права);
2. внимательно посмотрите, как складывается судебная практика по делам, подобным вашему, имея в виду следующие приоритеты:
постановления и определения Конституционного Суда РФ;
постановления Пленума Верховного Суда РФ, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ;
обзоры и информационные письма Верховного Суда РФ;
постановления и определения Президиума Верховного Суда РФ по конкретным делам;
постановления суда кассационной инстанции вашего региона (Арбитражного суда соответствующего округа, областного, краевого судов, Верховного суда республики);
постановления суда апелляционной инстанции вашего региона (соответствующего арбитражного апелляционного суда, областного, краевого судов, Верховного суда республики;
практика суда первой инстанции, который рассматривает дело, практика судов первой инстанции вашего региона;
постановления суда кассационной инстанции других регионов (Арбитражных судов округов, областных, краевых судов, Верховных судов республики);
постановления суда апелляционной инстанции других регионов (соответствующего арбитражного апелляционного суда, областного, краевого судов, Верховного суда республики.
В случае если по конкретному вопросу имеется сложившаяся судебная практика на уровне высших судов, посмотрите, соответствует ли судебная практика судов кассационной и апелляционной инстанций вашего региона по данной категории дел практике и разъяснениям высших судов.
Если у вас уникальные правоотношения (и такое бывает ) и ни на каком судебном уровне никакой практики по их урегулированию нет, посмотрите, как урегулированы сходные правоотношения. Если же ваша ситуация настолько уникальна, что и сходных не найдете, «погрузитесь» в основы правового регулирования конкретного правового института или конкретной отрасли права, из которой правоотношения возникли. Это любимые всеми студентами-юристами принципы правового регулирования. Из этих принципов и исходите, предлагая суду вариант разрешения вашего спора с оппонентом.
Так сложилось, что на Конституцию РФ и на позиции ученых-правоведов по конкретным вопросам юристы практически не ссылаются.
Хорошо это или плохо?
В моем представлении, плохо, но факт остается фактом. На Конституцию РФ редко ссылаются, потому что все ее положения фактически дублируются законодательством в развернутом виде. На мнения же ученых-правоведов не ссылаются, видимо, потому, что «нам правоведы не нужны, мы сами правоведы» (перефразируя знаменитое выражение О. Бендера) . Это шутка, но, как и во всякой шутке
На самом деле есть ситуации, когда на Конституцию РФ просто необходимо ссылаться. Речь идет о п. 1 ст. 15 и п. 3 ст. 90 Конституции РФ. Поскольку Конституцией РФ закреплено, что она имеет высшую юридическую силу и прямое действие, в случае противоречия любых законов и подзаконных актов Конституции РФ, действует Конституция РФ, как акт прямого действия.
Справедливости ради скажем, что такие случаи встречаются крайне редко.
Основание и предмет иска должны быть скоординированы
Важно, чтобы предмет иска был сформулирован адекватно фактическому и правовому основанию. Что это значит?
Это значит, что если закон предусматривает определенные последствия конкретного правонарушения, то способ защиты, о котором истец просит суд (предмет иска) должен составлять требование из этого набора предусмотренных законом последствий.
Например:
в соответствии с п. 2 ст. 469 Гражданского кодекса РФ, при отсутствии в договоре купли-продажи условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых товар такого рода обычно используется. В случае существенного нарушения требований к качеству товара (например, наличия в нем неустранимых недостатков) у покупателя есть два варианта поведения: (1) отказаться от исполнения договора купли-продажи и потребовать возврата уплаченной за товар денежной суммы; (2) потребовать замены товара ненадлежащего качества товаром, соответствующим договору (п. 2 ст. 475 Гражданского кодекса РФ). Других вариантов нет, если договором они не предусмотрены.