Специалисты ООО «Многопрофильный Центр судебных экспертиз и криминалистики» (г. Москва) /1344/ выделяют следующие объекты:
видеозаписи, в том числе, фильмы порнографического или эротического характера;
фильмы и их отдельные сцены;
фотоизображения порнографического/эротического содержания;
публикации в интернете, содержащие видео и/или фотографии;
материалы доследственной проверки;
материалы административных дел;
материалы уголовных дел;
ранее проведенные экспертизы порноматериалов и порнопродукции.
Данные перечень не является исчерпывающим, например, здесь не упомянуты театральные постановки, тексты, телевизионные передачи, аудиопродукция и т.п.
Так, объектами искусствоведческой экспертизы, проводимой Республиканской, областными и Минской городской экспертными комиссиями (далее экспертная комиссия) по предотвращению пропаганды порнографии, насилия и жесткости, являлись аудио- и аудиовизуальная продукция на всех видах представляемых материальных носителей (компактдисках, флэш-накопителях, винчестерах и др.), а также сами видеоролики, графические изображения и фотоснимки.
Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 10.10.2014 961 дополнен перечень объектов, по которым экспертные комиссии могут выдавать экспертные заключения о наличии или отсутствии в продукции элементов пропаганды порнографии, насилия и жестокости: аудио- и аудиовизуальная продукция на всех видах носителей, включая компьютерные игры, продукция театрального и изобразительного искусства, продукция печатных и электронных СМИ, продукция по сексуальному образованию и половому воспитанию, сексуального назначения, иные материалы и предметы, которые могут содержать элементы порнографии, насилия и жестокости. /1326/
Чаще всего экспертиза порнографии и порноматериалов применяется в судопроизводстве по административным и уголовным делам. В административном праве данная экспертиза проводится при рассмотрении дел по статье 6.20 КоАП РФ Изготовление юридическим лицом материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних и оборот таких материалов или предметов, и по статье 6.21 КоАП РФ Пропаганда нетрадиционных сексуальных отношений среди несовершеннолетних. При производстве уголовных дел, судебная экспертиза порнографии назначается по следующим статьям УК РФ: статья 242 Незаконные изготовление и оборот порнографических материалов или предметов; статья 242.1 Изготовление и оборот материалов или предметов с порнографическими изображениями несовершеннолетних; статья 242.2 Использование несовершеннолетнего в целях изготовления порнографических материалов или предметов. В гражданском судопроизводстве данный вид экспертиз применяется довольно редко. /1344/
Экспертиза материалов и предметов продукции сексуального характера
В современных условиях, по материалам социологического опроса, в 2004 году 73 % судей и 88 % адвокатов, опрошенных исследователем Дьяченко А.П. /1311/, не смогли ответить на вопрос, чем порнография отличается от эротики, а определения, которые дали остальные, расплывчаты и субъективны.
По данным к.ю.н. Ивановой А.А. /1322/, анализ опроса 148 следователей и дознавателей в 29 регионах России позволил выделить основные проблемы, возникающие при применении специальных знаний при расследовании незаконного изготовления, распространения и оборота порнографических материалов или предметов. Так, 48 % опрошенных дознавателей и следователей испытывали трудности при выборе экспертов необходимых специальностей и формировании экспертных комиссий, 54 % затруднялись при привлечении дополнительных специалистов в качестве экспертов. Относительно вида назначаемых экспертиз среди опрошенных также не было единства мнений: 28 % считают, что по данной категории уголовных дел достаточно назначения и проведения искусствоведческой экспертизы, 5 % психологической, 67 % высказались за обязательное назначение комплексных экспертиз (из них 59 % за комплексную психолого-искусствоведческую и 8% за комплексную медико-психолого-искусствоведческую экспертизу). /1322/
Важно отметить, что не все сотрудники органов следствия и дознания считают необходимым опираться на специальные знания при расследовании рассматриваемых преступлений. Только 79 % опрошенных выступают за обязательное использование специальных знаний по данной категории уголовных дел. При этом 9 % допускают их использование в форме консультации специалиста, 14 % в форме заключения специалиста, 21 % готовы привлекать специалиста для участия в следственных действиях, 56% опрошенных высказались за использование специальных знаний исключительно в форме заключения эксперта. Кроме того, за обязательное назначение соответствующей экспертизы на стадии до возбуждения уголовного дела выступают 27 % респондентов, ее назначение до момента возбуждения уголовного дела откладывают 73 % опрошенных.
Поскольку чересчур целомудренный законодатель не утрудил себя дать легальное определение термина «порнография», правоохранительные органы при возбуждении уголовных дел, связанных с незаконным оборотом порнографии, а правоприменительные органы при разрешении таких дел в суде, вынуждены прибегать к экспертизе.
Многие специалисты разного профиля (искусствоведы, психологи, медики и др.), проводящие экспертную оценку материалов или предметов порнографического характера, сталкиваются с проблемой отсутствия методики проведения данных исследований. Использование экспертами различных подходов к проведению экспертиз по указанной категории дел, отсутствие систематизации применяемых ими методов на практике приводит к возникновению спорных моментов по ходу проведения исследования, отсутствию единообразия в заключениях экспертов, что, в свою очередь, приводит к сложностям при использовании заключения экспертов в суде, снижает важность его доказательственного значения. /1322/
Как пишет С. Шишков /70/, «в учебниках, руководствах и пособиях по уголовному праву обычно отмечается, что по делам рассматриваемой категории в ряде случаев необходимо прибегать к помощи судебных экспертов. При этом чаще всего советуют обращаться к экспертизе с целью ответа на вопрос, относятся ли те или иные предметы к категории порнографических. В качестве экспертов упоминаются преимущественно искусствоведы. Правда, вопрос о специальности лиц, привлекаемых к экспертизе порнографических предметов, нельзя считать общепризнанным. Да и сами упоминания об экспертизе и экспертах сопровождаются оговорками, что «в очевидных случаях» экспертиза не требуется. Отсюда незаконные действия с порнографическими предметами распадаются на два вида «очевидные» (когда установление порнографического характера предметов возможно без экспертизы) и «неочевидные» (если отнесение предметов к категории порнографических без экспертизы исключено)».
Так, например, по мнению бывшего Генерального прокурора РФ Скуратова Ю.И. и действующего Председателя Верховного Суда РФ д.ю.н. Лебедева В.М. /67/ следует иметь в виду, что определение характера материалов и предметов порнографического характера необходимо осуществлять на основе заключения соответствующих экспертиз (искусствоведческих, литературоведческих, сексологических и др.), так как разграничить порнографию и эротическое искусство порой бывает очень сложно.
По мнению А. Ахмадуллина /22/, старшего следователя прокуратуры г.Октябрьского Республики Башкортостан, также «следует признать, что по делам рассматриваемой категории обязательно проведение искусствоведческой экспертизы для определения, относятся ли исследуемые предметы и материалы к порнографическим. При этом если исследуются кино- и видеофильмы, то в качестве эксперта привлекается специалист в области кино- и видеоискусства; если картины и рисунка специалист в области живописи и изобразительного искусства и т. д.».
В. Ходасевич еще в начале XX века также отмечал: «Поскольку не сюжет, а стиль и смысл являются решающими моментами в распознании порнографии, надо пожелать, чтобы решения судебные и административные в соответствующих случаях основывались не на суждениях юристов и полицейских, а на глубокой стилистической экспертизе, которая одна способна отличить порнографию, от непорнографии» /336/. [Т.е. за 100 лет в этом плане в России ничего не изменилось, прим. автора]
Общеизвестные определения порнографии в отдельных специальных научных изданиях и различного рода справочной литературе отмечают только сферу половых отношений, содержат морально-нравственные оценочные характеристики и в целом сводятся к следующему: порнография вульгарно-натуралистическое, непристойное изображение половой жизни в литературе, изобразительном искусстве, театре, кино и так далее. Однако экспертная практика [казахских экспертов] последнего времени свидетельствует, что порнографическими могут быть предметы, содержащие не только «изображения половой жизни», но также изображения, в которых фиксируются анатомо-физиологические подробности строения тела человека, его половых органов, действия, показывающие или описывающие естественные отправления человеческого организма. /773/
Это позволяет дать более точное, на взгляд директора Центра судебной экспертизы Минюста Республика Казахстан Алтай Калимовой, определение порнографии, которое и принято в методике, разработанной Центром судебной экспертизы: «Порнографическими являются объекты вульгарно-непристойного характера, в которых различными визуальными или вербальными средствами подробно представлены или описаны анатомо-физиологические подробности половых отношений и органов с целью достижения натурализма демонстрации и тем самым сексуального возбуждения человека». /773/ [Следует заметить, что я еще никогда не слышал подобного абсурда, чтобы сексуальное возбуждение могло стать общественно опасным последствием преступления, за совершение которого следует преследовать, а тем более, в уголовном порядке. Очевидно одно: при исполнении служебных обязанностей порнография вызвала у А. Калимовой сексуальное перевозбуждение, которое сказалось на умственных способностях главного судэксперта Казахстана. С другой стороны, перестает ли порнография быть таковой, если она не возбуждает: анальный секс, гомосексуальный секс, римминг, секс с животными и т.п. вызывают у большинства людей отвращение, а не сексуальное возбуждение. Вместо слов «и тем самым сексуального возбуждения человека» А. Калимовой следовало, например, указать «и тем самым оскорбляя нравственность человека и общественную мораль». Кроме того, А. Калимова упоминала, что естественные отправления человеческого организма тоже являются предметом порнографии, однако в своем определении она упускает их из виду, упоминая лишь половые отношения и органы, прим. авт.]