Использование товарного знака до его регистрации не закрепляет за пользователем права на товарный знак и не может подтвердить приоритета обозначения. В отношении незарегистрированных товарных знаков не может возникнуть ни временная правовая охрана, предоставляемая изобретениям, ни право преждепользования. Критерий регистрации товарного знака указывает и на то, что зарегистрированные знаки юридически признаны и существуют как юридическая категория (в отличие от товарных знаков, существующих в социальной реальности).[107]
Кроме указанных, в литературе предлагаются и некоторые другие критерии охраноспособности товарных знаков. Например, Н. И. Коняев среди таких признаков товарного знака, как новизна и различительный характер, выделяет требование художественности изображения, т. е. его соответствия эстетическим требованиям. По мнению указанного автора, не могут признаваться товарными знаками безвкусные рисунки, словосочетания и т. п.[108]
На наш взгляд, некоторые моменты, указывающие на данный признак, содержались в понятии товарного знака, сформулированном в Положении 1962 г. Однако в настоящее время с данной точкой зрения согласиться нельзя, так как в законодательстве подобное требование не содержится и смысловой нагрузки не несет. С позиций требований, учитываемых при разработке товарных знаков, несомненно, берется во внимание и художественность обозначения. «Однако отказ в регистрации обозначения в качестве товарного знака по мотиву его нехудожественности будет незаконным, если только при этом заявленное обозначение не противоречит принципу гуманности и морали».[109]
Те же самые возражения вызывает и критерий оригинальности товарного знака, предлагаемый некоторыми специалистами. Так, по мнению Э. П. Гаврилова, оригинальность изобразительных и комбинированных знаков заключается в художественной выразительности, композиционной целостности, а для словесных знаков под оригинальностью понимается новизна слова вообще или новизна слова в данной области применения.[110] Тем не менее на признак оригинальности в законе прямых указаний нет, а содержание данного критерия раскрывается в таком требовании к товарному знаку, как новизна.
2.2. Виды товарных знаков
Товарные знаки можно классифицировать по различным основаниям. Так, по форме выражения различаются: словесные, изобразительные, объемные, комбинированные товарные знаки и знаки особых видов (звуковые, обонятельные, световые и др.). Данная классификация товарных знаков обусловлена их знаковой природой. В основу деления рассматриваемых обозначений можно положить и другой критерий, связанный с их знаковым характером. В зависимости от основных видов фонетически применяемых знаковых систем товарные знаки делятся на словесные (языковые знаки), изобразительные (неязыковые знаки), комбинированные (как правило, сочетание языковых и неязыковых знаков) и иные.[111]
Заметим, что в литературе высказывались различные мнения относительно трактовки указанных видов товарных знаков. Первый подход (искусствоведческая тенденция) выражался в стремлении рассматривать в качестве товарных знаков только знаки, созданные средствами графического искусства.[112] Полагаем, что указанная точка зрения была обусловлена практикой применения Положения о товарных знаках 1962 г., согласно п. 1 которого товарный знак представлял собой в первую очередь оригинально оформленное художественное изображение. В соответствии со вторым подходом к товарным знакам, помимо обозначений, созданных средствами дизайн-графики, необходимо относить и фонетические знаки (словесные товарные знаки, у которых охраняется только само слово).[113] Наконец, третий подход сводился к расширительной трактовке видов товарных знаков.[114] Сторонники указанной тенденции предлагали охранять в качестве товарных знаков, помимо традиционных обозначений, мелодии, позывные, запахи, т. е. нетрадиционные товарные знаки.
Современное российское законодательство по товарным знакам придерживается третьего подхода к решению указанной проблемы. Закон РФ о товарных знаках не содержит запрета на регистрацию нетрадиционных обозначений. В соответствии со ст. 5 данного нормативного акта в качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Обеспечение правовой охраны нетрадиционным знакам в нашей стране можно объяснить не только бурным развитием техники, но и расширением границ рекламы и торговых связей между странами.
Кроме рассмотренной классификации существуют и иные подразделения товарных знаков. По числу субъектов права на их применение различают индивидуальные и коллективные товарные знаки (ст. 20 Закона РФ о товарных знаках). Кроме того, в зависимости от степени известности обозначения у потребителей товарные знаки можно разделить на обычные и общеизвестные (глава 21 Закона РФ о товарных знаках).[115]
Классификация товарных знаков имеет как важное теоретическое, так и практическое значение. Прежде всего она позволяет выявить специфику того или иного обозначения, оказывающую влияние не только на восприятие обозначения потребителями либо на характер его использования, но и на процесс регистрации товарного знака. Например, в зависимости от формы выражения товарного знака предъявляются определенные требования к описанию заявленного обозначения (п. 3.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака). В случае же специфики заявленного на регистрацию обозначения (объемного, звукового, светового, коллективного) заполняется дополнительная графа в материалах заявки (п. 3.5 Правил). С помощью классификации товарных знаков можно также выделить обозначения, пользующиеся особым правовым режимом (общеизвестные и коллективные товарные знаки). И, наконец, классификация товарных знаков помогает отграничить их от сходных объектов промышленной собственности (промышленных образцов, НМПТ и др.).
Остановимся более подробно на характеристике различных видов товарных знаков.
Словесные, изобразительные, объемные, комбинированные и иные товарные знаки
1. Словесные товарные знаки
Среди разновидностей товарных знаков, различаемых по форме выражения, словесные обозначения занимают особое место. Такие знаки являются наиболее распространенными в силу отличительных свойств, заключенных в смысловом значении слова.
Значимость словесных товарных знаков определяется рядом факторов. Во-первых, словесные обозначения легче воспринимаются (не только зрительно, но и на слух) и быстрее запоминаются, чем иные виды знаков. Во-вторых, возможность создания рассматриваемых товарных знаков практически не ограничена. В-третьих, словесные обозначения с большой степенью точности отражают положительные свойства обозначаемых ими товаров. При этом они способны вызывать у потребителей ассоциации, благоприятные для изготовителя продукции. Наконец, в-четвертых, словесные обозначения имеют огромные преимущества в плане рекламы. Следует отметить, что при наличии в знаке словесного элемента он почти всегда становится доминирующим независимо от того, преобладает ли он по объему над другими элементами, или нет.
В настоящее время словесные знаки все более вытесняют изобразительные обозначения, хотя последние исторически появились раньше других видов товарных знаков. Заметим, что в мировой практике словесные знаки составляют около 80 % всех использующихся товарных знаков.[116] Между тем в нашей стране преимущества словесных обозначений длительное время не принимались во внимание. Интенсивный рост количества знаков со словесными элементами стал наблюдаться лишь после присоединения СССР к Мадридскому соглашению о международной регистрации знаков.
В соответствии с Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарных знаков (п. 2.2) словесные обозначения представляют собой слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания. При этом словесный знак легче запоминается, если он понятен по смыслу и выражает сущность обозначаемого объекта.
В литературе встречается деление словесных товарных знаков на два типа.[117] С одной стороны, это знаки, у которых охраняется только само слово, поскольку в заявке не дается его особого шрифтового решения. В основу подобных знаков положен звуковой способ. Соответственно, восприятие этих обозначений зависит от их смысла и звука. Графическое изображение таких товарных знаков не имеет существенного значения.
В соответствии с Правилами составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарных знаков (п. 2.2) словесные обозначения представляют собой слова, сочетания букв, имеющие словесный характер, словосочетания, предложения, другие единицы языка, а также их сочетания. При этом словесный знак легче запоминается, если он понятен по смыслу и выражает сущность обозначаемого объекта.
В литературе встречается деление словесных товарных знаков на два типа.[117] С одной стороны, это знаки, у которых охраняется только само слово, поскольку в заявке не дается его особого шрифтового решения. В основу подобных знаков положен звуковой способ. Соответственно, восприятие этих обозначений зависит от их смысла и звука. Графическое изображение таких товарных знаков не имеет существенного значения.
К другому типу относятся знаки, выполненные в особой графической манере. В них охраняется шрифт, характер расположения букв, их относительный размер и другие визуальные элементы. Способ восприятия указанных обозначений главным образом визуальный, в результате чего у потребителя возникает стабильный визуальный образ обозначения. Поэтому специалисты относят словесные обозначения, выполненные в оригинальной графической манере, к особому типу изобразительных знаков логотипам.[118] К примеру, зарегистрированным логотипом является написание слова «Аэрофлот». Вместе с тем, определяя природу указанных товарных знаков более точно, можно отметить, что в этих знаках сочетаются черты как словесных, так и изобразительных обозначений, ибо при их регистрации охраняется не только шрифтовое решение слова, но и само слово.
В свою очередь по способу создания обозначения словесные товарные знаки можно разделить на две основные группы: знаки в виде слов естественного языка и знаки в виде слов, образованных искусственно.[119]
Товарные знаки первой группы отличаются более высокой степенью запоминания, так как к ним относятся обычные слова или сочетания слов различных языков (связанных с объектом маркировки, характером деятельности организации, фирменным наименованием юридического лица и т. п.). В рассматриваемой группе товарных знаков удачными считаются «ассоциативные» знаки, которые переносят символ одного объекта на товары другого вида (например, обозначение «Apple», используемое для маркировки компьютеров).
Важное место среди словесных обозначений этой группы занимают собственные имена физических лиц. Обозначения в виде имен, фамилий или псевдонимов во многих странах регистрируются в качестве товарных знаков наравне с другими обозначениями (например, Ford, Philips). Но в каждой стране есть некоторые различия в подходе к правовой охране таких товарных знаков.