И напоследок два обстоятельства, которые нужно знать:
1. При переводе долга (фактической смене должника) нужно учитывать ст. 355 ГК РФ ч. 1: «С переводом на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если иное не предусмотрено соглашением между кредитором и залогодателем».
2. В случае признания сделки недействительной, по которой совершен последующий залог, такой залог сохраняет силу до тех пор, пока оспаривающая сторона не докажет, что залогодержатель знал или должен был знать о недействительности сделки или пороке субъектов, ее совершающих (т. е. пока не будет опровергнута добросовестность залогодержателя)[26].
§ Поручительство
Еще раз напомню определение поручительства, данное нам в п. 1 ст. 361 ГК РФ ч. 1: «По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем».
Совершается данный договор в письменной форме[27] и обязательно должен предусматривать объем[28] выданного поручительства. Если договором не предусмотрено иное, то в соответствии с п. 2 ст. 363 ГК РФ ч. 1: «Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником» Поручительство бывает солидарным (по общему правилу) или субсидиарным[29].
Солидарность поручителя означает, что он отвечает одновременно наравне с основным должником, а кредитор, в свою очередь, имеет право получить исполнение с любого из них в части или целиком. Пример: Вася солидарный поручитель по обязательствам Пети перед Таней в размере 10 рублей. Петя не выплачивает долг. Тогда Таня обращается в суд с требованиями сразу к должнику и поручителю, после чего получает два исполнительных листа по 10 рублей каждый один на Петю, другой на Васю, и начинает процесс солидарного взыскания. Как только сумма взысканных средств с обоих составит итого 10 рублей, обязательство перед Таней будет считаться погашенным.
Субсидиарный поручитель это лицо, которое отвечает только в сумме неисполненного основным должником, за которого он поручился. Пример: все тот же Вася субсидиарный поручитель за Петю перед Таней в размере 10 рублей. Петя добровольно не выплачивает долг. Тогда Таня подает в суд на Петю и получает исполнительный лист на 10 рублей. Взыскивает, предположим, 7 рублей, и более у Пети нет ничего, что подтверждает актом о невозможности взыскания, полученным от пристава-исполнителя. На оставшиеся 3 рубля Таня предъявляет требование Васе. П. 2 ст. 399 ГК РФ ч. 1: «Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника».
Ст. 364 ГК РФ ч. 1: «Поручитель вправе выдвигать против требования кредитора возражения, которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора поручительства. Поручитель не теряет право на эти возражения даже в том случае, если должник от них отказался или признал свой долг». Речь идет о том, что законодатель наделил поручителя отдельными правами, которые тот может реализовывать независимо от должника и его волеизъявления. Лично автор из своей судебной практики знает ряд случаев, когда установленная сумма пеней для основного должника была значительно снижена при их последующем взыскании с поручителя за счет возражений последнего.
П. 1. ст. 365 ГК РФ ч. 1: «К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника». Все просто. Исполнил за должника обязательства перед кредитором, значит, стал на место такого кредитора со всеми вытекающими.
Важно! П. 1 ст. 367 ГК РФ ч. 1: «Поручительство прекращается с прекращением обеспеченного им обязательства. Прекращение обеспеченного обязательства в связи с ликвидацией должника после того, как кредитор предъявил в суд или в ином установленном законом порядке требование к поручителю, не прекращает поручительство». Вот ситуация первая: было дано поручительство за юридическое лицо (должника), которое затем ликвидировалось. Тогда поручительство полностью утрачено. Ситуация вторая: кредитор успел обратиться к поручителю в судебном порядке до момента ликвидации должника (юридического лица), которое только после этого было ликвидировано. Поручительство сохраняется, и спор в суде будет рассмотрен по существу. Также смерть должника, реорганизация юридического лица должника, не прекращают поручительство (п. 4 ст. 367 ГК РФ ч. 1).
Далее указаны еще несколько ситуаций, при которых поручительство сохраняется, даже если юридическое лицо должник, было ликвидировано (исключено из ЕГРЮЛ) до подачи соответствующего требования в суд. Это тот самый установленный законом порядок, указанный в диспозиции п. 1 ст. 367 ГКРФ ч. 1. Итак:
1. направление претензии, если претензионный порядок урегулирования спора предусмотрен законом или договором;
2. обращение в суд с заявлением о включении требований кредитора в реестр требований к поручителю;
3. заявление требования ликвидационной комиссии в ходе процедуры ликвидации поручителя.[30]
Сроки поручительства определены п. 6 ст. 367 ГК РФ ч. 1.
1. Поручительство прекращается по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано.
2. Если такой срок не установлен, оно прекращается при условии, что кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иск к поручителю.
3. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства.
Отдельно автор рекомендует подробнее ознакомиться с Постановлением Пленума Верховного Суда РФ 45 «О некоторых вопросах разрешения споров о поручительстве» в случае, если вы хотите знать больше об описанном способе обеспечения исполнения обязательств.
§ Роль договора, сопроводительных и закрывающих документов к нему. Возможные злоупотребления
Давайте вместе задумаемся, какая роль отведена договору, а также сопроводительным и закрывающим документам при его исполнении. Многие пренебрегают тем фактом, что необходимо всегда иметь на руках все подписанные бумаги, которые бы подтверждали факт юридических отношений между сторонами, в т. ч. внесения платежа, выполнения работ, оказания услуг, поставки и т. д. Но дело в том, что их отсутствие порождает существенные риски для стороны, добросовестно выполнившей свои обязательства.
На моей памяти большая часть споров между предпринимателями и не только связана, в первую очередь, с тем обстоятельством, что у одной из сторон не хватает соответствующих документов, которые бы могли подтвердить ее добросовестность. Как правило, это отсутствие каких-либо кассовых чеков, актов, накладных и т. д., свидетельствующих о совершении тех или иных юридически значимых действий. Понимая это, вторая сторона может начать использовать данное обстоятельство в свою пользу. Либо отрицать, что должна платить по счетам, либо пытаться забрать те средства, что уже уплатила ранее, при этом безвозмездно присвоив себе ранее полученное соответствующее исполнение.
Сноски
1
П. 1 ст. 435 ГК РФ ч. 1: «Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение»
2
П. 1 ст. 438 ГК РФ ч. 1: «Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии»
3
Ст. 428 ГК РФ ч. 1.
4
П. 1. ст. 21 ГК РФ ч. 2.
5
Гражданский кодекс Российской Федерации.
6
П. 1, 2 ст. 782 ГК РФ ч. 2 «Заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков»
7
Ст. 717 ГК РФ ч. 2: «Если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу». Для подрядчика, кстати, тоже есть случаи, когда он может заявить односторонний отказ, например, см. ст. 719 ГК РФ ч. 2.
8
П. 1 ст. 1 ГК РФ ч. 1, а также Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 16.
9
Ст. 1104 ГК РФ ч. 2.
10
П. 1 ст. 1105 ГК РФ ч. 2.
11
Ст. 1107 ГК РФ ч. 2.
12
Ст. 195 ГК РФ ч. 1: «Исковой давностью признается срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено»
13
Глава 24, ГК РФ ч. 1.
14
Ст. 388.1 ГК РФ ч. 1.
15
П. 1 ст. 329 ГК РФ ч. 1.
16
§ 3 ГК РФ ч. 1 (залог).
17
Ст. 339 ГК РФ ч. 1 «Стороны могут предусмотреть в договоре залога условие о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда, или условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке»
18
П. 2 ст. 350.1 ГК РФ ч. 1.
19
Ст. 337 ГК РФ ч. 1.
20
Федеральная служба государственной регистрации, кадастра и картографии.
21
Ст. 358.15 ГК РФ ч. 1: «Если иное не предусмотрено договором залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем».