Разногласия вызывает лишь момент окончания мошенничества, поскольку оно включает в себя не только хищение чужого имущества, но и приобретение права на него. Имея в виду это обстоятельство, одни полагают, что в последней части его объективная сторона оказывается сконструированной по типу формального состава,[133] другие называют его хищением с усеченным составом.[134]
В действительности, несмотря на своеобразие объективной стороны мошенничества, оно не выбивается из общего ряда хищений, оставаясь подчиненным требованиям признания его оконченным с момента получения возможности пользоваться или распоряжаться чужим имуществом. Изюминка состоит лишь в том, что при хищении путем обмана или злоупотребления доверием эту возможность обеспечивает не только фактическое завладение данным имуществом, опосредствующее презумпцию законности владения, но и юридическое завладение, приобретающее вид юридически обеспеченной возможности владения и распоряжения данным имуществом.
Юридическое завладение характерно, прежде всего, для хищения объектов недвижимости, осуществляемого посредством обманного приобретения полномочий псевдособственника на таковые. Немаловажное значение для признания такого мошенничества оконченным имеют положения цивилистики относительно момента возникновения права собственности на то или иное имущество при его переходе от одного субъекта к другому. Так, хищение объектов недвижимости должно считаться оконченным в момент государственной регистрации «права» на них, что прямо вытекает из гражданского законодательства.[135]
При определении момента окончания посягательств, предметом которых являются ценные бумаги, следует иметь в виду, что распространение на них норм, обеспечивающих защиту объектов вещного права, предопределяет способность такого рода документов быть предметом оконченного хищения.
Так, не образует мошенничества тайное хищение ценных бумаг на предъявителя, т. е. таких, по которым удостоверенное ими право может осуществить любой их держатель (облигация, вексель, акция, банковская сберегательная книжка на предъявителя и иные документы, отнесенные законом к числу ценных бумаг). Содеянное в данных случаях надлежит квалифицировать как кражу. Последующая реализация прав, удостоверенных тайно похищенными ценными бумагами на предъявителя (т. е. получение денежных средств или иного имущества), представляет собой распоряжение похищенным имуществом и не требует дополнительной квалификации как кража или мошенничество.[136]
Иначе решается этот вопрос с именными ценными бумагами, т. е. такими, по которым удостоверенное ими право могут осуществить лишь названные в них лица. Изъятие таких документов с целью последующего получения имущественных ценностей путем выдачи себя за поименованных лиц образует лишь приготовление к хищению. Оконченным же оно станет лишь тогда, когда данное имущество будет изъято.
Например, действия, состоящие в противоправном получении банковских вкладов или другого имущества на основании банковской сберегательной книжки, в которой указано имя ее владельца, или другой именной ценной бумаги, подлежат квалификации по ст. 159 УК как мошенничество путем обмана.[137]
Противоправное завладение иными документами, не являющимися носителями стоимости, но представляющими право на получение имущества (доверенности, долговые расписки, страховые полисы, завещания и т. п.), а также легитимационными знаками (номерные жетоны гардеробов и камер хранения и т. п.) с целью последующего получения с их помощью имущества путем выдачи себя за его законного владельца образует приготовление к хищению. Преступление в этом случае не будет носить законченный характер до тех пор, пока владельцу изъятого документа или знака не будет причинен реальный имущественный ущерб посредством изъятия удостоверяемого ими имущества.
В частности, поскольку билеты денежно-вещевой и иной лотереи не являются ценными бумагами, то их подделка с целью сбыта или незаконного получения выигрыша может быть квалифицирована как приготовление к мошенничеству при наличии в действиях лица признаков преступления, предусмотренного ч. 3 или 4 ст. 159 УК. В случае сбыта фальшивого лотерейного билета либо получения по нему выигрыша содеянное следует квалифицировать как мошенничество.[138]
Если же речь идет о мошенническом приобретении права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления доверием, нарушающем ограниченные вещные права, то последнее следует считать оконченным с момента обретения такого права. Так, незаконное приобретение прав землевладельца, владеющего и пользующегося земельным участком на праве пожизненного наследуемого владения, посредством, например, фальсификации свидетельства о праве на наследство, может быть квалифицировано по ст. 159 УК с момента государственной регистрации перехода данного права по наследству на основании указанного свидетельства, безотносительно к намерениям и дальнейшим действиям субъекта относительно реализации им права на бесплатное приобретение в собственность оказавшегося в его владении участка.[139]
Субъектом хищений могут быть любые вменяемые лица, достигшие установленного законом возраста, который дифференцирован в ст. 20 УК применительно к различным способам хищений: в отношении кражи, грабежа и разбоя он равняется 14, а в отношении мошенничества, присвоения и растраты 16 годам.
Снижение возраста ответственности за кражу, грабеж и разбой объясняется не только повышенной опасностью этих посягательств, обусловленной опасностью способов их совершения,[140] но и широкой их распространенностью среди совершаемых подростками преступлений, обусловленной уровнем их социализации, предопределяющим как интеллектуальную, так и исполнительскую доступность данных способов хищения для 14-летних.
Что касается хищения предметов, имеющих особую ценность (ст. 164 УК), то, несмотря на то, что оно может совершаться любым из перечисленных способов, в том числе и теми, ответственность за которые наступает не с 16, а с 14 лет, способность в указанном возрастном диапазоне определить реальную значимость предметов (а тем более документов) с точки зрения их исторической, научной, художественной или культурной ценности вызывает серьезные сомнения. Поэтому в случаях совершения подростками хищений таких предметов целесообразнее квалифицировать содеянное в соответствии с их представлениями как кражу, грабеж или разбой, за которые ответственность наступает с 14 лет.[141]
Указанием на возраст и вменяемость обычно исчерпывается характеристика субъекта хищения. Лишь в отношении присвоения и растраты добавляется, что они могут совершаться только специальными субъектами лицами, которым имущество вверено. Подобный подход страдает некоторым упрощением сути дела.
Указанием на возраст и вменяемость обычно исчерпывается характеристика субъекта хищения. Лишь в отношении присвоения и растраты добавляется, что они могут совершаться только специальными субъектами лицами, которым имущество вверено. Подобный подход страдает некоторым упрощением сути дела.
Любое хищение по определению (коль скоро речь идет о завладении чужим имуществом) предполагает специального субъекта несобственника, юридически противостоящего собственнику обязанностью воздерживаться от нарушения его имущественных прав. Правда, этот признак носит не положительный, а отрицательный характер, указывая на отсутствующие свойства, но от этого он не перестает быть дополнительным признаком субъекта, ибо с юридической стороны он характеризует лицо, обязанное относиться к имуществу, по поводу которого существует данное имущественное отношение, как к чужому.
Указанный специальный признак позволяет, в свою очередь, подразделить субъектов хищения на несобственников, которые не обладают никакими правомочиями в отношении изымаемого имущества, и владеющих несобственников, которые обладают определенными правомочиями в отношении похищаемого имущества. В итоге иерархия дополнительных (к возрасту и вменяемости) признаков, характеризующих специального субъекта хищения, выстраивается следующим образом:
а) признаки несобственника, характерные для субъектов всех форм хищения;
б) признаки несобственника, характеризующие субъектов кражи, грабежа, разбоя и мошеннического обмана как лиц, не обладающих никакими правомочиями в отношении изымаемого имущества;
в) признаки владеющего несобственника, характеризующие субъектов присвоения и растраты как лиц, наделенных определенными правомочиями в отношении похищаемого ими имущества;
г) признаки служебного положения лица, характеризующие субъектов мошенничества, присвоения и растраты, совершающих завладение чужим имуществом посредством использования данного положения (ч. 3 ст. 159, ч. 3 ст. 160 УК).
С субъективной стороны хищение является преступлением, совершаемым только с прямым умыслом и корыстной целью.
Неосторожный захват чужого имущества, конечно, возможен, но он не составляет хищения. Преднамеренный характер хищения следует из его понятия, указывающего на целенаправленность завладения чужим имуществом. Как считается в теории, указание в составе на цель всегда является показателем прямого умысла.
Применительно к хищению данный вид умысла означает: а) осознание лицом того, что в результате его действий чужое имущество незаконным и безвозмездным образом переходит в его обладание; б) предвидение, что тем самым будет причинен материальный ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества; в) желание наступления таких последствий либо осознание неизбежности их наступления.
При установлении направленности умысла необходимо также иметь в виду, что вина сложный психический процесс, имеющий свою динамику. Поэтому следует обращать внимание не только на первоначальные намерения похитителя, но и на их возможное изменение под влиянием различных обстоятельств объективного и субъективного свойства (сопротивление собственника, вмешательство третьих лиц и т. д.).
Одним из проявлений трансформации умысла являются случаи, когда в ходе реализации первоначально возникшего намерения на совершение менее тяжкого хищения (например, кражи) содержание и направленность его изменяются, перерастая в умысел на совершение более тяжкого хищения (грабежа или разбоя). Точно так же умысел на мелкое хищение может перерасти (следуя правилу: «аппетит приходит во время еды») в умысел на хищение в значительном или крупном размере. В таких случаях содеянное следует квалифицировать в соответствии не с первоначально возникшими намерениями, а с фактически совершенным деянием, в котором был реализован новый умысел.