Роль представительства, которая также называется ролью управления, больше приближена к роли ликвидатора в процедуре судебной ликвидации предприятия. Поскольку должник оказывается в ситуации, которую можно сравнить с ситуацией при которой вводится судебная ликвидация, можно говорить о лишении его права распоряжаться своим имуществом.
За пределами полномочий, которые остаются у должника, юридический акт должен быть заключен исключительно судебным администратором.
В случае судебного дела по заявлению должника судебные иски будут поданы исключительно судебным администратором.
В случае судебного дела против должника они будут направлены только против судебного администратора.
Передача полномочий судебному администратору не имеет целью освободить должника от ответственности руководителя, особенно в области безопасности труда[10]. Давайте будем утверждать, что судебный администратор не становится работодателем.
В. Неизменяемые полномочия
Какой бы ни была роль, порученная судом, судебный администратор сохраняет свои неприкосновенные полномочия.
Для начала он единственный, кто может высказаться за продолжение контрактов, которые еще в силе в день открытия дела о несостоятельности. Следовательно, он один может прекратить эти контракты, даже если в начале он высказывался за их продолжение.
У судебного администратора также есть возможность продлить функционирование банковских счетов, если на должника наложен банковский запрет. На самом деле этот запрет делает обязательным назначение судебного администратора, даже когда его присутствие не кажется необходимым.
Судебный администратор высказывается по вопросам согласия с требованиями о виндикации или реституции, представленными владельцами движимого имущества, которые имеют целью сделать противопоставимыми коллективной процедуре их права собственности, а впоследствии, снова стать собственниками своего движимого имущества. Этот вопрос интересует особенно поставщиков, которые продают с оговоркой о сохранении права собственности за продавцом до полной уплаты покупной цены, а также лизингодателей.
Судебный администратор составляет экономический и социальный отчет предприятия. Это очень важный документ. Речь идет о том, чтобы объяснить природу, значимость и причины затруднений. Речь не идет о бухгалтерском отчете, а больше об исследовании предшествующей экономической и социальной ситуации предприятия, о диагнозе причин неплатежеспособности. Этот документ направит суду, в период наблюдения, открыть в сторону либо процедуры сохранения, либо процедуры судебной ликвидации предприятия.
В процедуре судебного восстановления судебный администратор составляет проект плана урегулирования. Однако должник может предложить свой собственный план, если он сильно отличается от плана судебного администратора.
В процедуре сохранения судебный администратор просто помогает должнику создать этот проект. На самом деле это так только, если у должника есть хорошие специализированные адвокаты.
Какой бы ни была процедура, если создаются комитеты кредиторов, они также могут представить проект плана урегулирования, начиная с 2014 г.
Надо отметить, что в ускоренной процедуре сохранения предприятия проект плана будет разработан до начала коллективной процедуры, в течение согласительной процедуры; судебному администратору (а он будет являться бывшим посредником в согласительной процедуре) надо будет лишь в процессе процедуры организовать комитеты кредиторов и провести среди них голосование, что объясняет краткосрочность процедуры максимум 3 месяца.
Наконец, существуют права и действия, не входящие в задачи судебного администратора. Речь идет о собственных правах должника, которые означают по сути права, сохраненные за должником, чтобы он мог высказаться по поводу ведения процедуры, в которой он является не только объектом, но и реальным участником. Таким образом, каждый раз, когда закон признает, что у должника есть право обратиться в суд, это является неотъемлемым правом должника, принадлежащим ему, даже если перед судебным администратором стоит задача быть представителем должника. Также фигурирует в правах, не подлежащих надзору судебного администратора, все то, что признано корпоративными правами, чтобы обеспечить представление юридического лица, то есть его демократическое функционирование, например, право созывать и возглавлять общие собрания участников.
Нужно еще констатировать существование актов о распоряжении, чуждых текущему управлению предприятием. Изначально они запрещены. Но чтобы ввести в систему некоторую гибкость, иногда требующуюся для спасения предприятия или защиты коллективного интереса кредиторов, законодатель предусмотрел судебное наделение правами.
Вышеуказанные тексты делают предварительное разрешение судьи-комиссара необходимым условием эффективности операции.
В процедуре судебного восстановления или сохранения запрос на разрешение будет представлен судье-комиссару судебным администратором, если тот получил роль управления предприятием. Он будет предоставлен совместно судебным администратором и должником, если ролью первого является помощь. Он будет предоставлен должником, если перед администратором стоит лишь задача наблюдения.
Такие акты значительно и надолго ухудшают имущественное состояние должника. Вполне логично, что для таких актов необходимо судебное разрешение, т. к. они априори не соответствуют идее подготовки плана спасения предприятия, единственной цели периода наблюдения. При любом положении дел они будут разрешены только, если они отвечают перспективе спасения предприятия.
Торговый кодекс предусматривает, что «судья-комиссар может разрешить должнику совершить отдельный акт, чуждый текущему управлению предприятием, предоставить личное или вещное обеспечение исполнение обязательства, передавать спор в третейский суд или заключать мировое соглашение». Здесь речь идет об актах продажи или аренды имущества предприятия, обладающего значительной ценностью, например, предприятия (как имущественного комплекса). Речь идет также о предоставлении вещных способов обеспечения исполнения обязательств.
Из постановления от 12 марта 2014 г. следует, что если акт «может иметь решающее воздействие на исход процедуры, судья-комиссар может вынести решение только после того, как получит отзыв прокуратуры».
II. Многообразие полномочий, влекущих случаи превышения полномочий
Тот факт, что у судебного администратора полномочия разнообразны, что также ведет к признанию многообразия остаточных полномочий должника, является естественным источником превышения полномочий, за что должны применяться определенные санкции (А). Чтобы избежать неприятных последствий превышения полномочий, законодатель создал корректирующее понятие, а именно понятие «акта текущего управления».
II. Многообразие полномочий, влекущих случаи превышения полномочий
Тот факт, что у судебного администратора полномочия разнообразны, что также ведет к признанию многообразия остаточных полномочий должника, является естественным источником превышения полномочий, за что должны применяться определенные санкции (А). Чтобы избежать неприятных последствий превышения полномочий, законодатель создал корректирующее понятие, а именно понятие «акта текущего управления».
А. Санкция за превышение полномочий
Какова санкция за осуществление юридического акта без соблюдения установленного порядка распределения полномочий между судебным администратором и должником? Юридический акт не признается недействительным из-за отсутствия закона по этому поводу, а лишь непротивопоставимым коллективной процедуре. Акт остается в силе в отношении сторон, но контрагент должника не может им пользоваться в рамках коллективной процедуры. Требования, исходящие из этого акта, не признаются возникшими законным образом, т. е. технически они возникли без соблюдения порядка распределения полномочий между должником и органами коллективной процедуры. Следовательно, все происходит как если бы они не существовали по отношению к коллективной процедуре. С одной стороны, эти требования не рассматриваются как последующие требования, обладающие привилегией, что присуще некоторым последующим искам. Следовательно, их не могут погасить в срок. С другой стороны, они также не рассматриваются как предшествующие требования. Их обладатель подчиняется правилам запрета на индивидуальные иски и правилам запрета платежей. Но требование не может быть заявлено для признания в рамках процедуры, что объясняется тем, что во французском законодательстве заявление требования имеет целью противопоставить требование коллективной процедуре. Однако, т. к. это требование по своей природе непротивопоставимо коллективной процедуре, оно не может быть противопоставлено процедуре путем заявления такого требования. Следовательно, мы видим, что требование может существовать «вне коллективной процедуры».
На несоблюдение правил контролируемого управления предприятием можно ссылаться только во время коллективной процедуры, т. к. возникшая непротивопоставимость существует только в отношении коллективной процедуры, которая заканчивается принятием плана. Это значит, что если акт заключен несмотря на лишение должника права распоряжаться имуществом, и это порождает новые последовательные требования, например, арендную плату, то контракт становится действительным в полной мере после принятия плана, что дает возможность арендатору требовать выплаты арендной платы у должника, снова ставшего полноценным управляющим своего имущества.
Санкция непротивопоставимости используется достаточно часто. В качестве иллюстрации можно привести пример увольнения, произведенного одним должником, без вмешательства судебного администратора, задачей которого является помощь[11]. Руководитель организации, который увольняет работников после принятия решения о введении процедуры без вмешательства судебного администратора, допускает виновное деяние, влекущее его ответственность перед третьими лицам на основании ст. 1382 Гражданского кодекса в связи с компенсацией, которую требуется выплатить работникам, незаконно уволенным по вине работодателя[12]. Санкция непротивопоставимости также используется и в случае принятия на работу нового работника[13].
Однако судебный администратор, столкнувшись с самыми вопиющими нарушениями, может принять решение о ратифицировании незаконного акта, что таким образом позволит акту считаться законным апостериори. Такой случай действительно произошел с трудовым договором, заключенным одним должником, в то время как ему должен был помогать судебный администратор. Решение очень важно для работника: оно позволит ему противопоставить свои требования коллективной процедуре и таким образом получить выплату от Ассоциации по управлению программой обеспечения выплаты задолженностей наемным работникам (AGS)[14]. Ратификация подразумевает ясно выраженное одобрение найма работника, выраженное в частности в выплате заработной платы этому работнику наряду с другими[15].