Под источниками права в теории права понимаются способы выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения, формально закрепляющие правовые явления и позволяющие адресатам правовых установлений ознакомиться с их реальным содержанием и пользоваться ими. Совокупность источников права в том или ином государстве представляет собой систему права той или иной страны. Исторически сложились две основные системы права, романо-германская и англосаксонская (общая) системы права. Общее право исторически сложилось в Англии и действовало на территории всей Англии в виде судебных обычаев, возникавших помимо законодательства. Специфика общего права состоит в отсутствии кодифицированных отраслей права и наличии в качестве источника права огромного количества судебных решений (прецедентов), являющихся образцами для аналогичных дел, рассматриваемых другими судами. Общее право приоритетное значение придает процессуальным нормам, формам судопроизводства, источникам доказательств. В настоящее время наряду с общим правом в странах англосаксонской системы права широкое развитие получило статутное право, источником которого являются акты представительных органов. Однако приоритеты все же принадлежат судебному прецеденту. К англосаксонской системе права относят правовые системы Англии, США, Канады, Австралии, Новой Зеландии и др.
К романо-германской системе права относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. Исторические корни этой правовой системы относятся к римскому праву. В качестве основного источника она использует писаное право, т. е. юридические правила (нормы), сформулированные в законодательных актах государства. На правоприменителей возлагается обязанность точной реализации этих норм в конкретных судебных, административных решениях, что обеспечивает единообразие судебной или административной практики в масштабе всего государства.
Таким образом, в зависимости от существующей в том или ином государстве правовой системы источниками торгового права в той или иной стране являются законы, административные акты нормативного характера, судебная практика (прецеденты), правовые обычаи. В странах континентальной Европы, а также в тех странах, которые заимствовали их систему права, на первом месте стоит закон, торговое право этих стран кодифицировано. И, хотя в большинстве стран торговые кодексы изданы в прошлом веке, они до сих пор являются основой торгового права названных государств. Административный акт официально играет подчиненную роль, а судебная практика в этих государствах вообще не является источником права. В странах же системы англосаксонского права, как ранее уже отмечалось, судебная практика, несмотря на наличие законов, также является источником права и зачастую играет большую роль по сравнению с источниками писаного права – законами и подзаконными актами.
Следует отметить, что, ведя разговор о соотношении различных источников торгового права, надо иметь в виду, что различия между ними носят не только территориальный, но и исторический характер: их соотношение меняется и в процессе исторического развития. В последнее время наметились тенденции к интеграции различных государств, в связи с чем все большую роль начинают играть международные нормативно-правовые акты, договоры и соглашения, которые обязательны для стран – участников этих нормативных актов. Одним из видов источников торгового права во всех зарубежных странах является обычай. В теории права правовой обычай определяют как исторически сложившееся правило поведения, содержащееся в сознании людей и вошедшее в привычку в результате многократного применения, приводящее к правовым последствиям[3] Однако следует отметить, что в различных государствах существует свое определение правового обычая, что не позволяет дать какого-либо единого определения этой формы права, но наличие этого правового института позволяет выделить основные признаки, которыми характеризуется правовой обычай. Это, во-первых, правила поведения; во-вторых, определенная продолжительность существования этого правила поведения; в-третьих, постоянность соблюдения и наконец определенность.
В настоящее время обычай все-таки играет второстепенную роль по сравнению с другими источниками права. Что касается места обычая в иерархии нормативных актов государства, то обычай понимается как норма, дополняющая закон в тех случаях, когда соответствующее предписание в законе вообще отсутствует или оно недостаточно полно. В отдельных странах, например во Франции и ФРГ, возможно и применение правового обычая вопреки нормам закона. Специфика имеется и в положении правового обычая в системе англосаксонского права, так как здесь правовой обычай соотносится не только с законом, но и с судебным прецедентом. Так, в результате применения правового обычая судами он становится судебным прецедентом, в связи с чем разграничение между этими источниками права произвести весьма затруднительно.
Помимо обычаев, имеющих нормативный характер и применяющихся так же, как и любая другая норма права, в науке и практике, выделяют еще и обыкновения, играющие особенно большую роль при регулировании отношений между сторонами торговой сделки. Обыкновения – это тоже правила поведения, сложившиеся в определенной отрасли торговли на основе постоянного и единообразного их применения. При этом следует отметить, что обыкновения не являются источниками права и применяются только при условии, что эти правила известны сторонам и нашли отражение в сделке в виде прямой отсылки или подразумеваемого условия. Обыкновения нашли большое распространение в сфере международной торговли. Например, существуют Международные правила толкования торговых терминов «Инкотермс» (Публикация Международной торговой палаты 1990 г. № 460. В 2000 г. принята новая редакция документа – «Инкотермс-2000», поэтому особую важность приобретает указание сторонами договора на редакцию Инкотермс, которой они руководствовались при составлении контракта). В праве каждой страны существует свой специфический подход как к определению правового обычая, так и к вопросу о границе между обычаем и обыкновением. Последнее не всегда легко, так как обыкновения часто в ходе их применения перерастают в обычаи.
Кроме того, следует отметить, что в современном торговом обороте значение имеют и так называемые формуляры (типовые договоры), хотя некоторые авторы выделяют отношения, регулируемые такими формулярами, в особое «формулярное право».
Таким образом, следует сделать вывод, что источники торгового права отличаются некоторым своеобразием. С формальной точки зрения важную роль здесь играют обычаи и традиции, а в последнее время все большее значение приобретают договоры и документы международного сообщества.
2. Международные правовые акты
В последнее время наблюдается тенденция к сближению, к унификации норм торгового права не только в пределах одного государства, но и в международном масштабе. В настоящее время международные акты стали частью правовой системы различных государств. Потребность в такой унификации связана с бурным развитием торгового оборота, создаются транснациональные корпорации, неизмеримо возрастает объем и значение экономических связей, происходит процесс экономической и политической интеграции, образованы и продолжают образовываться международные союзы. Унификация может осуществляться в пределах какого-либо региона, например региональный характер носят в настоящее время и унификационные мероприятия, предпринимаемые в странах ЕЭС. Однако унификация может выходить и далеко за пределы региона, примером этого являются Женевские вексельные и чековые конвенции 1930 г.
В современных условиях проблема унификации правового регулирования международной торговли все еще остается актуальной. Различия в нормах национальных правовых систем, применяемых к внешнеторговым сделкам, порой весьма серьезно осложняют процесс заключения и исполнения коммерческих договоров. Устранение же этих препятствий путем создания единообразного правового режима, безусловно, способствует успешному развитию международной торговли. Такая работа ведется на разных уровнях. В настоящее время на мировом уровне наиболее значительные действия в этой области международного сотрудничества, принесшие уже заметные положительные результаты, предпринимают Комиссия Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ) и Международный институт унификации частного права (УНИДРУА). ЮНСИТРАЛ была образована в 1966 г. по решению Генеральной Ассамблеи ООН как механизм, с помощью которого Организация Объединенных Наций смогла бы более активно способствовать уменьшению или устранению препятствий для развития торговли, вызываемых различиями в национальном праве, регулирующем международную торговлю[4]. ЮНСИТРАЛ занималась и продолжает заниматься унификацией в областях международной купли-продажи товаров и связанных с ней сделок; международной перевозки грузов; международного коммерческого арбитража и примирительных процедур; государственных закупок; договоров о капитальном строительстве; международных расчетов; электронной торговли; трансграничной несостоятельности.
Наиболее распространенным способом унификации является заключение международных конвенций. Такая унификация основана на международно-договорном обязательстве государств – участников такой конвенции. В области правового регулирования отношений, связанных с международной торговлей, ЮНСИТРАЛ подготовила Конвенцию об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.). Последняя устанавливает унифицированные правила, относящиеся к периоду времени, в течение которого должны быть начаты юридические действия, имеющие своим источником договор международной купли-продажи товаров. Эта Конвенция была дополнена Протоколом, созданным в 1980 г. в связи с принятием Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров. Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров вместе с упомянутым Протоколом вступила в силу 1 августа 1988 г.
Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.) содержит свод правовых норм, регулирующих заключение соответствующих договоров, обязательства продавца и покупателя, средства правовой защиты при нарушении соглашения и иные аспекты договорных отношений. Государства – участники этой конвенции, считая, что развитие международной торговли на основе равенства и взаимной выгоды является важным элементом в деле содействия развитию дружественных отношений между государствами, справедливо полагали, что принятие единообразных норм, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров и учитывающих различные общественные, экономические и правовые системы, будет способствовать устранению правовых барьеров в международной торговле и содействовать развитию международной торговли.
Венская конвенция применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание при определении применимости указанной конвенции. Конвенция не применяется к продаже товаров, которые приобретаются для личного, семейного или домашнего использования, за исключением случаев, когда продавец в любое время до или в момент заключения договора не знал и не должен был знать, что товары приобретаются для такого использования; с аукциона; в порядке исполнительного производства или иным образом в силу закона; фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов и денег; судов водного и воздушного транспорта, а также судов на воздушной подушке; электроэнергии.
Венская конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. В частности, поскольку иное прямо не предусмотрено в Конвенции, она не касается:
а) действительности самого договора, или каких-либо из его положений, или любого обычая;
б) последствий, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар.
Таким образом, при толковании Венской конвенции надлежит учитывать ее международный характер и необходимость содействовать достижению единообразия в ее применении и соблюдению добросовестности в международной торговле. Следует отметить, что п. 2 ст. 7 указанной Конвенции устанавливает, что отдельные вопросы, которые прямо в конвенции не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов – в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права. Этот документ имеет большое практическое значение, поскольку его подписали многие государства-участники.
К области, непосредственно примыкающей к унификации права международной купли-продажи товаров, также относится принятое Комиссией в 1992 г. Правовое руководство по международным встречным торговым сделкам, целью которого является оказание содействия сторонам, проводящим переговоры о заключении встречных сделок. Руководство рассматривает правовые вопросы, которые возникают при заключении указанных сделок, и анализирует их возможные решения в договорах.
В сфере унификации правового регулирования международных перевозок ЮНСИТРАЛ подготовлены два акта, весьма важных для данной области международного экономического сотрудничества. Первый из них – это Конвенция ООН о морской перевозке грузов, принятая в Гамбурге в 1978 г. Данная Конвенция устанавливает унифицированное регулирование для прав и обязанностей грузоотправителей, перевозчиков и грузополучателей по договору морской перевозки грузов. Вторым документом является Конвенция ООН об ответственности операторов транспортных терминалов, которая была принята в 1991 г. в Вене. Однако этот документ не вступил в силу, поскольку число его участников пока меньше необходимого минимума.
Отвечая современным потребностям учета международных коммерческих сделок, в 1996 г. ЮНСИТРАЛ приняла Типовой закон по электронной торговле. Он призван создать благоприятные условия для использования современных средств коммуникаций и хранения информации, в частности электронного обмена информацией, электронной почты и факсимильной связи как с использованием глобальной сети Интернет, так и без нее. Типовой закон устанавливает функциональные эквиваленты для концепций коммуникаций, использующих бумажный документооборот, а именно – определяет понятия «письменная форма», «подпись» и «оригинал». Он содержит стандарты, в соответствии с которыми может оцениваться правовое значение электронных сообщений, что необходимо для широкого распространения «безбумажных» способов коммуникаций. Кроме того, Типовой закон включает общие нормы об электронной торговле в отдельных областях экономической деятельности, например при перевозке грузов.