Потерпевшими от преступлений против конституционных прав и свобод человека и гражданина могут быть не только граждане РФ, но и иностранные граждане, а также лица без гражданства.
В зависимости от прав и свобод человека и гражданина, на которые посягает то или иное преступление, предусмотренное гл. 19 УК РФ, последние принято делить на следующие группы: 1) преступления против личных прав и свобод человека и гражданина (ст. 137, 138, 138
1
1
2
3
1
1
Большинство составов преступлений, предусмотренных гл. 19 УК РФ, по своей конструкции относятся к формальным составам преступлений, само по себе нарушение конституционных прав и свобод человека и гражданина в этих случаях рассматривается как преступление. Материальные составы преступлений, предусмотренных указанной главой, требуют установления общественно опасных последствий, в числе которых: вред законным правам и интересам граждан (ст. 140 УК РФ), тяжкий вред здоровью человека, его смерть или смерть двух и более лиц (ст. 143 УК РФ), тяжкие последствия (ст. 145
1
§ 2. Преступления против личных прав и свобод человека и гражданина
Нарушение неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК РФ). Статья 137 УК РФ устанавливает уголовную ответственность за нарушение неприкосновенности частной жизни в случаях, когда речь идет о незаконном собирании или распространении сведений о частной жизни лица, составляющих его личную или семейную тайну, без его согласия, а равно в случаях распространения этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении или средствах массовой информации.
Неприкосновенность личной жизни – это особый режим осуществления лицом своих прав посредством воплощения в объективном мире его внутренней реальности. Таким образом, название статьи не в полной мере отражает ее действительное содержание, поскольку непосредственным объектом преступления являются только общественные отношения, обеспечивающие реализацию конституционного права на личную и семейную тайну, в частности возможность каждого самостоятельно определять объем информации о себе, доступной для третьих лиц.
Предмет преступления – сведения, составляющие личную и семейную тайну.
Под личной тайной следует понимать сведения, касающиеся конкретной личности, которые могут становиться известными третьим лицам только с согласия этой личности.
Под семейной тайной следует понимать сведения, касающиеся отдельно взятой семьи, которые не должны становится известными третьим лицам, за исключение членов семьи.
В соответствии с п. 8 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» запрещается требовать от гражданина (физического лица) предоставления информации о его частной жизни, в том числе информации, составляющей личную или семейную тайну, и получать такую информацию помимо воли гражданина (физического лица), если иное не предусмотрено федеральными законами.
Кроме того, неприкосновенность частной жизни обеспечивается Федеральным законом от 27.07.2006 № 152-ФЗ «О персональных данных», в ст. 8 и 9 которого определен порядок получения согласия на обработку персональных данных, а также случаи, когда такое согласие не требуется.
Потерпевшим может быть любое лицо, независимо от его дееспособности, гражданства, возраста и других обстоятельств.
Объективная сторона нарушения неприкосновенности частной жизни заключается в незаконном собирании или распространении сведений о частной жизни лица, составляющих его личную и семейную тайну, без его согласия либо распространении этих сведений в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении и средствах массовой информации.
Диспозиция уголовно-правовой нормы, предусмотренной ст. 137 УК РФ, находится в диссонансе со ст. 24 Конституции РФ, согласно которой «сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются». Хранение и использование сведений, составляющих личную или семейную тайну, в настоящее время сами по себе не могут образовывать состав преступления. Между тем хранение таких сведений может являться результатом целенаправленной деятельности по их собиранию; использование сведений, составляющих личную или семейную тайну, также свидетельствует о незаконном характере их приобретения, что, в свою очередь, дает основания констатировать наличие оконченного состава преступления.
Собирание сведений о частной жизни лица предполагает действия, направленные на получение информации, составляющей личную или семейную тайну, в том числе их похищение.
Распространение сведений о частной жизни лица предполагает действия, направленные на раскрытие информации, составляющей личную или семейную тайну, неопределенному кругу лиц.
Законодатель не дифференцирует ответственность в зависимости от того, каким образом осуществляется распространение сведений о частной жизни лица – при публичном раскрытии такой информации путем размещения печатного сообщения в местах общего пользования или при совершении аналогичных действий с использованием средств массовой информации и сети Интернет. В обоих случаях действия виновного лица будут квалифицированы по ч 1 ст. 137 УК РФ.
Такой подход законодателя небесспорен, поскольку раскрытие подобной информации с использованием современных коммуникационных возможностей существенно расширяет перечень ее потенциальных получателей, а значит, делает потерпевшего более уязвимым.
Незаконными собирание сведений о частной жизни и их распространение будут признаваться в следующих случаях: 1) способ сбора сведений о частной жизни и их распространения не предусмотрен законом; 2) сбор сведений о частной жизни и их распространение осуществляются с нарушением установленной процедуры получения или раскрытия такой информации (ненадлежащим субъектом, по основаниям, не предусмотренным законом, и т. п.); 3) сбор сведений о частной жизни и их распространение осуществляются без согласия лица.
Представляется, что в случае, когда собирание или распространение сведений о частной жизни происходит с согласия лица, но данного в ненадлежащей форме, вопрос о привлечении к уголовной ответственности по ст. 137 УК РФ должен разрешаться отрицательно.
Распространение сведений о частной жизни лица в публичном выступлении предполагает сообщение сведений, составляющих личную или семейную тайну лица, в живом исполнении или с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается такое сообщение в месте его исполнения или в другом месте одновременно с таким исполнением. В частности, публичным выступлением в контексте ст. 137 УК РФ может быть признана онлайн-трансляция в социальных сетях.
Распространением сведений о частной жизни лица в публично демонстрирующемся произведении признается демонстрация произведений, содержащих сведения, составляющие личную или семейную тайну лица, непосредственно либо на экране, а равно представление таких произведений в живом исполнении или с помощью технических средств (радио, телевидения и иных технических средств) в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается произведение в месте его демонстрации или в другом месте одновременно с демонстрацией произведения. При этом не имеет значения, демонстрируется (исполняется) произведение целиком или только в части, а также соблюдается ли последовательность демонстрации отдельных кадров аудиовизуального произведения.
Под средством массовой информации понимается периодическое печатное издание, сетевое издание, телеканал, радиоканал, телепрограмма, радиопрограмма, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации под постоянным наименованием (названием) (ст. 2 Закона РФ от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации»).
Субъектом нарушения неприкосновенности частной жизни является вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной виной и прямым умыслом. При этом Пленум Верховного Суда РФ в п. 2 Постановления от 25.12.2018 № 46 «О некоторых вопросах судебной практики по делам о преступлениях против конституционных прав и свобод человека и гражданина (ст. 137, 138, 138
1
1
1
Мотивы и цели преступления значения для квалификации не имеют.
Квалифицирующим обстоятельством признается совершение деяния с использованием виновным служебного положения (ч 2 ст. 137 УК РФ). Признак совершения преступления с использованием служебного положения будет иметь место в тех случаях, когда доступ к сведениям, содержащим личную или семейную тайну, становится возможным в силу полномочий, которыми обладает лицо по занимаемой должности.
В ч 3 ст. 137 УК РФ сформулирован самостоятельный состав преступления – незаконное распространение в публичном выступлении, публично демонстрирующемся произведении, средствах массовой информации или информационно-телекоммуникационных сетях информации, указывающей на личность несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего 16-летнего возраста, по уголовному делу либо информации, содержащей описание полученных им в связи с преступлением физических или нравственных страданий, повлекшее причинение вреда здоровью несовершеннолетнего, или психическое расстройство несовершеннолетнего, или иные тяжкие последствия.
Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений (ст. 138 УК РФ). Каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Ограничение этого права допускается только на основании судебного решения (ч 2 ст. 23 Конституции РФ).
Правовой режим тайны связи определен ст. 15 Федерального закона от 17.07.1999 № 176-ФЗ «О почтовой связи» и ст. 63 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи». Статья 138 УК РФ устанавливает уголовно-правовые гарантии такой тайны.
Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 138 УК РФ, являются общественные отношения, обеспечивающие реализацию права на свободную и приватную передачу информации посредством переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений.
Уголовно-правовая охрана тайны переписки, переговоров и сообщений осуществляется независимо от их содержания. Незаконным должно признаваться любое нарушение тайны переписки, телефонных переговоров или почтовых, телеграфных и иных сообщений независимо от того, содержат переговоры или сообщения конфиденциальную информацию или нет, а равно независимо от общественной и юридической значимости информации, которую они содержат. Однако если в результате нарушения тайны переписки, переговоров и сообщений виновному лицу становятся известны сведения, составляющие личную или семейную тайну, то при наличии других признаков объективной стороны деяние может быть квалифицировано по совокупности преступлений, предусмотренных ст. 137 и 138 УК РФ.
Объективная сторона состава преступления воспроизводит название ст. 138 УК РФ и не содержит дополнительных конститутивных признаков этого преступления. Уголовный закон называет способы передачи информации (переписка, переговоры, сообщения), но не их форму (почтовые отправления, сообщения электросвязи и т. п.). Поэтому тайна переписки, переговоров, сообщений обеспечивается средствами уголовного права в соответствии со ст. 138 УК РФ в том числе в случае их осуществления в сети Интернет (включая обмен сообщений в закрытых группах в социальных сетях и при использовании мессенджеров).
Состав преступления, предусмотренного ст. 138 УК РФ, формальный. Оконченным преступление будет признаваться с момента ознакомления с перепиской, телефонными переговорами, почтовыми, телеграфными и иными сообщениями, которое совершается в отсутствие согласия участников переговоров (переписки), адресата сообщений или судебного акта, санкционирующего нарушение тайны связи.
Субъект преступления – вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.
Субъективная сторона преступления характеризуется умышленной формой вины и прямым умыслом. Мотивы и цели преступления не являются обязательными признаками состава преступления.
В ч 2 ст. 138 УК РФ предусмотрен состав нарушения тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений, совершенного с использованием служебного положения. К специальным субъектам этого преступления могут относиться сотрудники правоохранительных органов, работники учреждений связи и другие лица, осуществляющие полномочия в области доступа к средствам связи и коммуникации.
Незаконный оборот специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации (ст. 138
1
УК РФ).1
Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении № 46 указал, что уголовная ответственность по ст. 138
1
В соответствии со ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» запрещается проведение оперативно-разыскных мероприятий и использование иных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, не уполномоченными на то указанным Федеральным законом.
Перечень видов специальных технических средств, предназначенных (разработанных, приспособленных, запрограммированных) для негласного получения информации в процессе осуществления оперативно-разыскной деятельности, утвержден Постановлением Правительства РФ от 01.07.1996 № 770.
В п. 8 Постановления № 46 Пленум Верховного Суда РФ разъяснил: «По смыслу Закона технические устройства (смартфоны, диктофоны, видеорегистраторы и т. п.) могут быть признаны специальными техническими средствами только при условии, если им преднамеренно путем технической доработки, программирования или иным способом приданы новые качества и свойства, позволяющие с их помощью негласно получать информацию».
Пункт 1 примечаний к ст. 138
1
1
Иными словами, сам по себе факт наличия в технических устройствах штатных технических систем (технических средств, предусмотренных заводской комплектацией), которые потенциально могут быть использованы для негласного сбора информации, не дают оснований для отнесения их к категории «специальных технических устройств, предназначенных для негласного получения информации» в смысле, приданном им уголовным законом.
Объективная сторона преступления состоит в совершении любого или нескольких одновременно действий со специальными техническими средствами, предназначенными для негласного получения информации из следующего перечня: незаконное производство, незаконное приобретение, незаконный сбыт.
Под производством указанных средств понимается их изготовление или приспособление, в том числе программирование, технических устройств, в результате которого они приобретают свойство получения (фиксации) и/или сохранения информации негласно, т. е. без обнаружения для посторонних соответствующего факта.