Важнейшей особенностью системы правосудия в исламе было наличие обратной связи между уммой и властью. Дело в том, что кади имели непосредственную связь с простыми мусульманами и жили их заботами. Поэтому закономерным представляется выражение и защита интересов простых мусульман «слугами закона» перед властями. Таким образом, необходимо признать уникальным выполнение судебной системой ислама миссии «среднего звена» в умме. Трагедия многих политических систем прошлого и современности состоит именно в отсутствии передаточного звена между общиной мусульман и государством. Самозамкнутая властвующая элита, не получая «сигналов» о неблагополучии «низов», рано или поздно получает социальный взрыв. «Арабская весна», кроме иных предпосылок, была вызвана тем, что массы простых мусульман были лишены всяких социальных гарантий и защит.
Их выступление вполне соответствовало канонам ислама, ибо религия Аллаха позволяет мусульманам защищать свои интересы. Если больше нет возможности терпеть насилие существующей системы, они имеют право выступить против власти и заменить правителей. Задолго до формирования основ западной демократии ислам обеспечил систему замены «верхов», забывших свои обязанности перед Всевышним и подданными.
Следующая демократическая черта мусульманства, имеющая много общего с традициями Древней Греции это методика замещения кади. В отличие от авторитарных политических систем, в исламских государствах должность кади может занять любой дееспособный мусульманин. Основой получения этого почетного положения выступают хорошее знание законов шариата, наличие репутации благочестивого, справедливого, неподкупного человека. В идеальном варианте именно эти качества должны определять лицо судебной власти, как олицетворение всей политической власти в стране. Закономерно, что в исламских государствах были и есть случаи коррупции, те или иные искажения нравственных норм и принципов жизнедеятельности личности и уммы.
Однако все эти деструктивные черты есть нарушение основополагающих канонов ислама, ибо смысл этой и других монотеистических религий есть утверждение нравственности. Поэтому игнорирование социально-экономических интересов тех или иных этносоциальных сообществ есть нарушение их конституционных прав. Конституция ислама Коран выражает волю Всевышнего, Который прямо указывает на необходимость защиты интересов социальных «низов»: вдов, сирот и нуждающихся.
Согласно традиции мусульманства «Судебные заседания проводят открыто, и на них могут присутствовать все желающие. Очень важны для шариатского суда показания свидетелей. Их нельзя заставить говорить силой, так как пытка в шариатском суде не должна применяться, однако отказ от дачи показаний считается нарушением религиозного долга. Дело должно быть рассмотрено в течение одного дня. Откладывание его допускается лишь в исключительных случаях. При разборе сложных дел кади приглашает принять участие в судебном заседании факихов богословов-законоведов, знатоков фикха. С ними он советуется, прежде чем огласить решение, которое неизменно основывается на правилах шариата. Как правило, решение кади окончательное и обжалованию не подлежит. За лжесвидетельство или ложную клятву полагается исправительное наказание в земной жизни и кара в жизни вечной.
В распоряжении кади находятся секретари, переводчики, курьеры, труд которых оплачивает сам кади. Если дело оказывается очень трудным, требуется особое заключение (фатва), которое может дать только знаток права муфтий.
Если нет жалобы со стороны потерпевшего или его родственников, кади не может возбудить дело и арестовать подозреваемого или явного преступника. Немусульмане не подлежат шариатскому суду, но тяжбу между мусульманином и иноверцем должен разбирать кади.
В странах исламского мира очень тесна связь религии с повседневной жизнью. Так, наряду с судами шариата в городах мусульманского Востока существовало еще одно учреждение, призванное надзирать за соблюдением религиозных и моральных предписаний. Это учреждение называлось хисба «счетная палата».
Так как в городах общественная жизнь преимущественно проходила на рыночных площадях и базар был местом, где формировалось общественное мнение, хисба надзирала за общественными местами, осуществляла инспекцию улиц и базаров. Эту службу возглавлял цензор нравов мухтасиб. Назначался он из числа авторитетных лиц, сведущих фатихов и следил за тем, чтобы верующие не пренебрегали посещением мечетей, не нарушали пост в месяце рамадан, чтобы муэдзины в свое время приглашали на молитву, чтобы женщины не появлялись на улице без покрывал и не разговаривали с мужчинами, кроме случаев покупки ими заказанного товара у мастеров или торговцев. Мухтасиб задерживал и наказывал пьяниц, участников азартных игр, наркоманов, профессиональных нищих. Он следил, чтобы торговцы не обвешивали покупателей и не продавали плохой товар, но устанавливать цены права не имел. На провинившихся мухтасиб накладывал исправительное наказание тазир, которое могло быть в виде бичевания или другим. Например, на провинившегося надевали позорный колпак, сажали задом наперед на осла и везли по улицам»23.
Диалектическая природа ислама определяет и особенности правовой системы ислама. Одной из самых важных выступает источник шариата, определяющего религиозно-правовые принципы. Они непосредственно исходят от содержания в Писании мусульман Корана и Сунны. В отличие от западной практики, которая основывается на рационализме, исламское право многих современных стран определяется дуализмом. Это означает, что разумное начало мусульманства гармонично сочетается с трансцендентными истоками, заложенными в Писании. Такая диалектика основывается на самых глубинных философских истоках ислама. Это означает, что дуализм религии мусульман определяется гармонией рационализма древнегреческой философии с божественной информацией, полученной Пророком Мухаммадом от Самого Всевышнего. Отсюда следует диалектика единства кодифицированного права и исламских религиозно-нравственных принципов.
«Помимо вышеуказанных признаков особенностями правовой системы стран мусульманской правовой семьи являются:
признание Божественного происхождения права, а следовательно, его обязательности и нерушимости;
переплетение юридических норм с религиозными, философскими, нравственными корнями, а также обычаями;
вторичное значение нормативно-правовых актов;
незначительная роль судебной практики;
большой авторитет доктрин (произведений ученых-юристов и мусульманских деятелей);
непосредственность применения права, небольшое значение процесса и слабый формализм;
приоритет не прав и свобод человека, а обязанностей и соблюдения запретов.
Система мусульманского права отличается от других правовых систем своеобразием, неповторимостью источников, структуры, терминов, конструкций, понятием нормы. Если континентальные европейские юристы под нормой права подразумевают предписание конкретного исторического законодателя, то исламские правоведы под ней понимают правило, адресованное мусульманской общине Аллахом. Данное правило основано не на логических выводах, а на иррациональных религиозных догмах, на вере. Поэтому его нельзя изменить, отменить, «поправить», оно бесспорно и абсолютно, должно безусловно исполняться. Сверхсоциальная, догматическая природа мусульманских правовых норм предполагает особые способы их адаптации к действующим общественным отношениям. Искусство судьи, правоприменителя часто состоит в том, чтобы, не нарушая прямо отдельные требования нормы, добиться с помощью различных юридических уловок, фикций, других приемов противоположного результата. Наука мусульманского права сформировалась и стабилизировалась в глубоком средневековье, объясняет некоторые черты этого права: архаический характер ряда институтов, его казуистичность и отсутствие систематизации.
По содержанию нормы мусульманского права также существенно отличаются от европейских. Они, как правило, не являются управомочивающими (предоставляющими право на совершение отдельных действий) или запрещающими. В основе их лежит обязанность, долг совершить те или иные поступки, что тоже обусловлено их религиозной природой»24.
В конце 1990-х годов, когда в Чечне власть захватили представители радикального исламизма, в российских СМИ часто публиковались статьи о выполнении решения шариатских судов. Публичная порка за пьянство представлялась как нечто парадоксальное и ужасное в условиях современной культуры. В итоге для большинства людей исламское правосудие олицетворяет средневековую жесткость, варварство, обрекающее мусульман на смертные казни за прелюбодеяние, бичевание, пытки, увечья и так далее. При этом авторы критикующие исламскую систему правосудия забывают два аспекта данной проблемы.
Во-первых, в странах ислама такие наказания представляют исключительные явления, так как многовековое выполнение традиционных шариатских норм стало гармоничной частью бытия личности и уммы. Воровство, семейно-брачные преступления, коррупция и иные виды правонарушений представляют собой грубейшие нарушения основ жизнедеятельности. Для сравнения вспомним, что перечисленные криминальные явления для большинства социальных систем представляют собой «нормальные» формы бытия людей.
Во-вторых, последствия нарушения шариатских норм, которые внедрены как формы нравственности, во многом представляют собой трагические финалы людских судеб. Разрушение тысяч семей, искалеченные судьбы, ранняя смерть от спиртного, супружеские измены и воровство есть реальность современного общество. И никто не беспокоится, когда какого-то начальника сажают за воровство государственных, по сути принадлежавших всему обществу денег; когда 50% заключенных семейных браков распадается в течение одного-двух лет; число физически и умственно больных детей растет в невероятных количествах. Почему-то люди забывают первобытную истину, что преступление лучше предупреждать, чем наказывать. А «страхи» шариатского правосудия направлены именно на то, чтобы не допустить реализацию преступных замыслов.
Ханников А. А. считает обоснованным утверждение о том, что «Исламский закон, надлежащим образом истолкованный, милосерден и не жесток. Там, где соблюдают ислам, нет пьянства, воровства, супружеских измен, сексуальной распущенности, мошенничества и обмана. Если власть следует всем установлениям шариата, люди редко совершают правонарушения. Например, в истинно исламском обществе немыслимо понятие воровства и не потому что за воровство исламским наказанием является отсечение руки. Главным сдерживающим фактором является то, что Бог может видеть как хорошие поступки человека, так и плохие. Поступки записываются в Книгу Судеб каждого правоверного и за них впоследствии следует держать ответ в Судный день. Кроме этого, сдерживающим фактором является стыд, так как в общинах очень быстро узнают об этом позорном поступке.
Обвинение в воровстве тщательно расследуется, опрашиваются свидетели и т. д. В случае доказательства, что воровство совершено по вине государства, местного управления или общины, например кража еды голодным, который долгое время не мог найти работу, то вина за преступление ляжет на общину, которая обязана обеспечить деньгами и работой того, кто вынужденно совершил кражу. Но если докажут, что человек привык к воровству и совершает этот проступок без зазрения совести, то шариатский закон, без колебаний приговорит его к отсечению руки. Это наказание существует, чтобы удержать человека от дальнейших прегрешений и воздать по заслугам тому, кто наносит людям ущерб.
Для пьяниц и любящих выпить шариатским законом предусматривается такое телесное наказание как порка. Во многих странах давно привыкли к употреблению алкоголя, однако в исламском обществе алкогольных напитков не пьют из стыда перед Всевидящим и Всезнающим Аллахом, а не от того, что боятся жесткого наказания. Во времена Пророка арабы употребляли алкоголь часто, но Кораническое Откровение вскоре запретило пить спиртное. Исламский закон без промедления наказывает тех, кто в пьяном виде появляется на улицах, оскорбляя тем самым мусульманскую нравственность»25.
Для достижения правосудия и установления справедливого решения в спорах между мусульманами, исламское правосудие использовало целый комплекс методов. Их уникальность заключается в диалектике трансцендентного и рационального. Основой выступают конкретные информации Корана и Сунны, представляющих собой божественное слово, дошедшее до людей посредством создания Писания мусульман. Другим компонентом методологии шариата выступают принципы древнегреческой науки, основанных на достижениях человеческого разума. Гармония небесного и земного позволила создать высочайшую в свое время систему правосудия, когда судебные разбирательства завершались достижением истины.
Это в то время, когда в Средневековой Европе самые важные споры разбирались «Божьим судом». Вряд ли такой «процесс» можно признать обоснованным решением проблемы. Нет никаких сомнений в том, что опытный и хорошо вооруженный рыцарь одержит победу над плохо вооруженным новичком. Использование такой практики, по нашему мнению доказывает отсутствие иных, то есть основанных на разуме и трансцендентном методов правосудии. Ислам же, имея диалектическую природу, создал высочайшую в условиях Средневековья методологию судебных решений. Не будет преувеличением тезис о том, что формирование современной системы правосудия происходило в непосредственном влиянии шариатской системы.
Одной из значимых методов судебных решений выступает иджма. Его суть «заключается в том, что умма после обсуждения того или иного спорного вопроса достигают согласия между собой и объявляют самое достоверное, на их взгляд, решение. Разумеется, свое решение они принимают, основываясь на Коране, указаниях (каул ал-Расул) и поступках (фил ал-Расул) Мухаммада, а также на проповедях и речах Пророка (тракрират ал-Расул).
Мухаммад послал в Йемен судьей и наместником Муаза ибн Джабала и спросил его: «Согласно чему ты будешь судить?» Муаз ответил, что будет судить на основании Корана. Мухаммад спросил: «А если не найдешь ответа в Коране, на основании чего ты будешь судить?» Муаз сказал, что тогда будет судить на основании Сунны Пророка. Мухаммад спросил: «А если не найдешь ответа ни в Коране, ни в Сунне Пророка, на основании чего ты будешь судить?» И Муаз ответил: «Тогда я с благочестивым усердием вынесу решение по собственному усмотрению». Услышав эти слова, Мухаммад воскликнул: «Слава Аллаху, наделившему посланника Его Посланника тем, что угодно Его Посланнику!»26.
Закономерно, что становление и усовершенствование шариата исламской правовой системы прошло долгий путь. И, если бы не диалектика мусульманства, обеспечившая свободомыслие и определенную духовную демократию, то формирование совершенной системы правосудия в условиях средневековья было бы весьма сомнительным. Наличие разных религиозно-философских школ генерировало атмосферу соперничества между ними. Победа в этой духовно-мировоззренческой конкуренции вызывала развитие и усовершенствование всего ислама, и в частности, системы правосудия.