♦ восстановления прав по утраченным векселям – регулируется законом страны, на территории которой должен был быть произведен платеж по векселю, т. е. подлежит применению закон места исполнения обязательства (ст. 9 Женевской конвенции). Меры, принимаемые в случае утраты простого или переводного векселя, регулируются правом места платежа.
Кодекс Бустаманте содержит ряд специальных статей (ст. 263–270), посвященных вексельным правоотношениям. Так, форма выдачи, индоссирования, обеспечения, принятия и протеста в отношении векселя подчинена закону места совершения действий; отношения между векселедателем и векселедержателем – закону места выдачи векселя; обязательства и права векселепринимателя и предъявителя – закону места принятия; отношения по индоссаменту – закону места индоссирования; вексельное поручительство – закону места его выдачи; срок и формальность принятия, платежа и протеста – местному закону.
Английский закон 1882 г. содержит специальную ст. 72, выделенную в отдельный раздел и посвященную следующим вопросам:
♦ форме векселя и его юридической силе – они подчинены месту выдачи векселя. Последующие действия (акцепт, индоссамент или акцепт после протеста) автоматически подчинены праву места выдачи. Особо указан случай, когда вексель выписывается вне территории Великобритании. В таком случае применимое право будет действовать, но с определенными изъятиями: вексель не лишается юридической силы лишь на том основании, что на нем отсутствует марка гербового сбора, если наличие такой марки обязательно в соответствии с требованиями права места выдачи векселя;
♦ вексельным сделкам, совершаемым за пределами Великобритании – отношения между держателем и акцептантом регулируются правом страны, в которой совершается действие. Закон исходит из предпосылки совпадения места заключения договора и места платежа (т. е. оба находятся в Великобритании либо за ее пределами). Аналогично регулируются протест векселя и достаточность его совершения. В отношении срока платежа устанавливается применение права места совершения такого действия, т. е. места, в котором вексель подлежит оплате;
♦ установления содержания терминов – при толковании понятий индоссамента, акцепта или акцепта после протеста применяется право места совершения соответствующих действий, за исключением индоссамента внутренних векселей, при котором толкование индоссамента в отношении плательщика в иностранном государстве осуществляется по английскому праву.
В Законе КНР 1995 г. "О векселе" также содержится целый ряд коллизионных норм (ст. 97-102), касающихся вексельных отношений, согласно которым гражданская дееспособность лиц, обязанных по векселю, регулируется правом их государств (в случае признания недееспособными по праву их государств, но признания дееспособным по праву места совершения сделки применяется право места совершения сделки); обозначения на переводных и простых векселях – правом места выдачи; индоссамент, акцепт, платеж и поручительство – правом места совершения сделки; срок осуществления права требования – правом места выдачи; срок предъявления векселя, форма доказательств отказа в платеже и срок их представления – правом места платежа; порядок защиты прав лица, утратившего вексель, – право места платежа.
Раздел 2 Правовое регулирование сделок на международных финансовых рынках
Глава 8 Правовое регулирование сделок с еврооблигациями
8.1. Общая характеристика сделок и виды еврооблигаций
Еврооблигации (eurobonds) по своей правовой природе относятся к категории евробумаг (euro-securities), понятие которых приведено, в частности, в Приложении 11 к британскому Закону о финансовых услугах и рынках 2000 г., в соответствии с которым евро-ценные бумаги означают инвестиции:
♦ размещение которых гарантируется (в форме андеррайтинга) и осуществляется синдикатом, из которого как минимум два члена имеют зарегистрированные офисы в различных государствах или территориях;
♦ которые предлагаются в значительных размерах в одном или более государствах или территориях за пределами государства или территории, в которых эмитент имеет зарегистрированный офис;
♦ которые могут первоначально приобретаться только через кредитное или иное финансовое учреждение.
Это определение следует дополнить следующими признаками:
1) валюта обязательств – валюта еврооблигаций – является иностранной, как правило, для эмитента и держателя;
2) форма выпуска, удостоверения прав – бездокументарная, предъявительская;
3) способ владения – посредством международных центральных депозитариев ценных бумаг Euroclear и Clearstream (правовое регулирование их деятельности рассмотрено отдельно ниже);
4) порядок совершения сделок (обычно сделки с еврооблигациями) – совершаются на внебиржевом рынке, хотя еврооблигации размещаются на биржах нескольких стран (Лондон, Цюрих, Люксембург).
Еврооблигации можно классифицировать в зависимости:
♦ от способа установления доходности: 1) на еврооблигации с фиксированной процентной ставкой (так называемые прямые облигации – straight bonds); 2) еврооблигации с "плавающей ставкой" (floating rate), связанной со ставкой Лондонского межбанковского рынка (ЛИБОР); и 3) бескупонные облигации, по которым получение дохода происходит в результате погашения с дисконтом. В свою очередь еврооблигации второй группы можно подразделить на облигации: а) типа "mini-max", при эмиссии которых устанавливается так называемый коридор колебаний процентных ставок, т. е. наименьший и наибольший размер процентной стравки; б) с регулируемыми ставками (mismatch) – с более частым пересмотром процентов; в) с фиксированным верхним пределом (capped issues), в условиях эмиссии которых устанавливается верхнее значение процентной ставки;
♦ возможности досрочного погашения: 1) на еврооблигации, содержащие оговорку о праве владельца на досрочное погашение (callable provision); и 2) еврооблигации, содержащие оговорку о минимальном безотзывном периоде (putable provision);
♦ связи с другими активами: 1) на конвертируемые в акции еврооблигации (equity-inked bonds) с предоставлением предъявителю права обменять облигации на акции, выпущенные эмитентом или его дочерней компанией (их разновидностью являются облигации типа flip-flop, предоставляющие право конвертации облигаций в краткосрочные ценные бумаги обычно сроком на три или шесть месяцев); 2) облигации с варрантом или сертификатом на подписку, дающие владельцу право на приобретение акций, золота или облигаций с фиксированной или плавающей ставкой, в том числе государственных (в США – warrants into government securities или WINGS); 3) обеспеченные ипотекой еврооблигации (mortgage-backed bonds), выпуск которых осуществляется эмитентом под гарантию прав требования, принадлежащих ипотечным кредиторам;
♦ способа установления валюты обязательств: 1) на мультивалютные еврооблигации (multi-currency bonds), приобретаемые в одной валюте (в которой начисляются и проценты), но погашаемые в другой по заранее согласованному курсу; 2) облигации с валютным опционом, предоставляющие владельцу право приобретения в валюте, отличной от валюты деноминации, по заранее согласованному курсу;
♦ вида эмитентов: 1) на еврооблигации международных финансовых организаций;
2) суверенные еврооблигации (Россия осуществила первый выпуск в 1996 г.); 3) еврооблигации, выпускаемые крупными корпорациями и банками;
♦ вида инвесторов: 1) на еврооблигации, приобретаемые институциональными инвесторами; 2) еврооблигации, приобретаемые розничными инвесторами.
8.2. Этапы выпуска еврооблигаций
Подготовка выпуска еврооблигаций
На этом этапе эмитент поручает банку (после организации эмиссионного синдиката он становится ведущим менеджером) организовать выпуск еврооблигаций. Предоставляемые банку полномочия оформляются мандатом аналогично синдицированному кредитованию. До объявления о выпуске еврооблигаций, с даты которого можно говорить о возникновении у заинтересованных участников синдиката права направлять оферты на приобретение облигаций, от эмитента и уполномоченного им банка требуется выполнение определенных действий, среди которых согласование предварительных условий выпуска и проспекта предложения (на жаргоне "красная селедка" – red herring). Выпуск может осуществляться на условиях:
♦ полного (bought deal) или частичного андеррайтинга, под которым понимают обязательства банков (андеррайтеров) по гарантированному выкупу выпуска еврооблигаций по заранее согласованной цене в пределах своей доли, в том числе в случае неисполнения со стороны других андеррайтеров;
♦ открытой подписки среди неограниченного круга инвесторов или частного размещения (наиболее яркий пример – размещение в США согласно Правилу 144А, см. главу 9) среди ограниченного круга институциональных инвесторов.
В число подготовительных мероприятий входит определение структуры эмиссионного синдиката (ведущий менеджер, менеджеры, банки-участники) и так называемой группы продаж (selling group). Банки-участники группы продаж не принимают на себя обязательств по андеррайтингу и размещают облигации среди инвесторов по рыночным ценам за вычетом своей комиссии. Кроме того, определяются другие участники выпуска, среди которых:
♦ доверительный собственник (trustee), представляющий интересы держателей облигаций и принимающий перед ними обязательства как перед бенефициарами. В роли доверительного собственника обычно выступает трастовая компания;
♦ фискальный агент (fiscal agent), представляющий интересы эмитента и несущий обязательства по выплате сумм при погашении еврооблигаций, их конвертации, хранению ежегодных финансовых отчетов эмитента, а также по публикации в прессе объявлений эмитента;
♦ платежный агент (paying agent), назначаемый эмитентом и ответственный за аккумуляцию и выплату сумм облигаций инвесторам в соответствии с графиком погашения. Могут назначаться основной платежный агент, а также агенты по месту нахождения биржи, на которой котируются облигации;
♦ листинговый агент, назначаемый эмитентом для представления соответствующих документов и получения листинга еврооблигаций на соответствующей бирже. В роли фискального, основного платежного и листингового агента может выступать ведущий менеджер или иной банк по усмотрению эмитента;
♦ депозитарий, в качестве которого обычно выступают Euroclear, Clearstream либо американская Депозитарная трастовая компания (DTC). Основной депозитарий вправе передавать облигации на хранение другим депозитариям в стране по месту нахождения эмитента или погашения облигаций. В силу предъявительского характера еврооблигаций депозитарий формально приобретает права держателя еврооблигаций, что порождает определенные проблемы при голосовании, хотя на практике депозитарии не принимают участия в голосовании, если этого не требует национальное законодательство [103] .
Организация выпуска облигаций
Начиная с даты объявления о начале размещения еврооблигаций, ведущий менеджер направляет потенциальным членам эмиссионного синдиката информацию (предварительный проспект предложения, график выпуска и предлагаемые условия соглашения об андеррайтинге), которая образует оферту со стороны ведущего менеджера. Срок действия оферты (offering period) на практике составляет семь – десять дней, в течение которых происходит заключение соглашений с участниками синдиката (с предварительным определением ценовых параметров выпуска) с агентами, доверительным собственником, а также заключение форвардных контрактов с инвесторами на будущую поставку облигаций (так называемый серый рынок – grey market). По окончании срока действия оферты определяются окончательные условия выпуска, фиксируемые в официально публикуемом проспекте предложения (final offering circular) и соглашении о подписке, заключаемом с эмитентом, участникам синдиката сообщаются окончательные стоимостные параметры выпуска (общий размер и размер долей участников), а еврооблигации официально предлагаются инвесторам (так называемый запуск – launch).
В период размещения облигаций в обязательства участников синдиката входит поддержание и регулирование спроса и предложения на еврооблигации на внебиржевом рынке (так называемая стабилизация). Стабилизация часто входит в противоречие с нормами национального корпоративного права (о конфликте интересов, инсайдерах и т. д.), хотя ангийское право делает для стабилизации исключение из общих правил. По истечении стабилизационного периода (обычно около 14 дней с даты "запуска") в дату завершения размещения (closing date) вступают в силу обязательства участников синдиката по перечислению средств по подписке на банковский счет эмитента, возникает право собственности инвесторов на еврооблигации, удостоверяемое временным глобальным сертификатом, в обмен на который через определенное время могут выдаваться индивидуальные облигации, а обязательства синдиката прекращаются с уведомлением через прессу о завершении выпуска (так называемый надгробный камень – tombstone).
Торговля еврооблигациями
Совершение сделок с еврооблигациями осуществляется преимущественно на внебиржевом рынке (исключение составляет Германия), а биржевые котировки служат ориентиром при определении цены. На практике некоторые участники синдиката могут оставаться обязанными по поддержанию цен на еврооблигации на вторичном рынке, если это было согласовано при заключении соглашения с ведущим менеджером. Если такие обязательства не сохраняются, банки могут совершать сделки в качестве маркетмейкеров, поддерживающих на постоянной основе двусторонние котировки (по купле и продаже облигаций) и обслуживающих розничных инвесторов или брокеров, действующих в интересах институциональных инвесторов или от своего имени и совершающих сделки по купле и (или) продаже на периодической основе.
8.3. Основные юридические документы при выпуске еврооблигаций
Проспект предложения (offering circular)
Он включает в себя основные данные об эмитенте, предварительные условия размещения (сумма, срок погашения, вид облигаций, дата завершения подписки и т. п.), указание на соблюдение ограничений национального законодательства (например, размещение на условиях Правила 144А, см. главу 9), а также содержит перечень банков– участников эмиссионного синдиката. Подготовка проспекта предложения эмитентом на практике требуется в двух случаях.
1. Если этого требует законодательство эмитента – при размещении еврооблигаций в США на условиях Правила 144А (см. главу 9) наличие проспекта обязательно, при размещении еврооблигаций в странах Европейского союза действует ст. 3 Директивы № 2003/71/ЕС о проспекте ценных бумаг при их публичном предложении, в соответствии с которой обязательство по публикации проспекта не возникает при следующих типах размещения:
♦ при размещениях ценных бумаг только среди квалифицированных инвесторов;
♦ размещениях ценных бумаг среди менее чем 100 физических или юридических лиц из одного государства-члена иных, чем квалифицированные инвесторы;
♦ размещениях ценных бумаг среди инвесторов, которые приобретают ценные бумаги на общую сумму по крайней мере 50 тыс. евро на одного инвестора при каждом отдельном размещении;
♦ размещениях ценных бумаг, стоимость одного пая которых составляет по крайней мере 50 тыс. евро;
♦ размещении ценных бумаг на общую сумму менее 100 тыс. евро, при этом лимит рассчитывается за 12 месяцев.
В остальных случаях у эмитента возникает обязанность подготовить проспект эмиссии еврооблигаций.
2. Если еврооблигации получают листинг на фондовой бирже и биржа требует опубликовать проспект. Российские заемщики в основном предпочитают размещать еврооблигации на ирландской, люксембургской и лондонской биржах, правила листинга которых соответственно применяются. Ниже приведены листинговые требования Лондонской фондовой биржи для еврооблигаций, предназначенных для квалифицированных инвесторов:
♦ срок деятельности эмитента в качестве юридического лица не менее двух лет с аудируемой финансовой отчетностью;
♦ заявление в FSA о листинге (в случае публичного предложения требуется регистрация проспекта эмиссии);
♦ свободная оборотоспособность еврооблигаций;
♦ размер эмиссии не менее 200 тыс. ф. ст.
Соглашение о подписке (subscription agreement)
Оно заключается между эмитентом, ведущим менеджером (ведущими менеджерами) и менеджерами. В случае выпуска гарантированных еврооблигаций стороной соглашения является компания-гарант (часто материнская компания эмитента). Предметом соглашения может являться выпуск глобальных облигаций с ограниченным или неограниченным обращением. Первый случай относится к частному размещению еврооблигаций в США на условиях Правила 144А, второй – на условиях Положения S (см. главу 9). В соглашении фиксируется дата (предельный срок, начиная с даты выпуска), цена облигаций (процент от цены при выпуске бескупонных облигаций) и общая сумма выпуска. До даты выпуска облигаций эмитент обязан заключить трастовый и необходимые агентские договоры с предоставлением ведущим менеджерам их копий. В дату выпуска облигации передаются менеджерам для помещения на хранение в депозитарий, а менеджеры обязуются перевести на указанный в соглашении банковский счет эмитента общую сумму поступлений от подписки на облигации.
В соглашении эмитент подтверждает представление проспекта предложения и уполномочивает менеджеров на его распространение. Ведущему менеджеру предоставляется право совершать стабилизационные сделки с облигациями и осуществлять для эмитента функции листингового агента на согласованной бирже с представлением на эту биржу необходимой информации, включая проспект предложения, и поддержанием листинга в течение срока обращения облигаций.
В соглашении закрепляются необходимые гарантии со стороны эмитента в отношении:
♦ информации, содержащейся в проспекте предложения (включение всей информации и ее достоверность; добросовестность утверждений эмитента; отсутствие существенных фактов, скрытых эмитентом, или ложных фактов);
♦ финансовых отчетов эмитента и гаранта (при его наличии), прошедших аудиторскую проверку в соответствии с международными стандартами бухгалтерского учета;
♦ правового статуса эмитента и гаранта (при его наличии);
♦ необходимых разрешений для выпуска проспекта предложения и самих облигаций, исполнения договорных обязательств (включая выплату процентов и погашение облигаций);
♦ действительности соглашения и облигаций;
♦ освобождения от взимания налогов и сборов (включая гербовые сборы);
♦ исключения со стороны эмитента действий по стабилизации.
В части предварительных условий следует отметить требование соглашения о получении эмитентом юридических заключений по законодательству стран, в которых предполагается выпуск облигаций, а также согласия фондовой биржи на листинг облигаций.
Ведущим менеджерам предоставляется право расторгнуть соглашение в любое время до выплаты эмитенту сумм по подписке в случае нарушения последним гарантий или неисполнения обязательств, указанных в соглашении, невыполнения предварительных условий, а также в случае появления обстоятельств, способных отрицательно повлиять на успех предложения и размещения облигаций либо сделок с ними на вторичном рынке.