Вопрос 6. В состав одного сводного расчетного документа могут быть включены как платежи, не требующие передачи информации о плательщике – физическом лице (с момента вступления в силу ст. 3 Федерального закона № 121-ФЗ (7 декабря 2009 г.) – все переводы на сумму, не превышающую 15 тыс. руб., либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 тыс. руб.), так и переводы, при которых передача информации о плательщике обязательна. Поэтому суммы расчетных документов и поступающих реестров в отдельных случаях не совпадают. Тем самым определить, каким именно расчетным документом перечислены деньги конкретного физического лица, не представляется возможным. В связи с этим у банка-получателя возникает вопрос, как сопоставить расчетные документы и поступающие реестры с информацией о плательщиках и каким образом осуществлять хранение информации: должен ли банк подшивать документы, поступающие по сводным платежам, к расчетному документу, или допустимо формировать их по получателям средств (датам поступления)? Как должен осуществлять хранение полученной информации или документов банк, являющийся только посредником при проведении платежей?
Ответ. Положение Банка России от 01.04.2003 № 222-П "О порядке осуществления безналичных расчетов физическими лицами в Российской Федерации" предусматривает возможность осуществления перевода принятых от физических лиц денежных средств без открытия банковского счета в адрес одного получателя платежным поручением на общую сумму с последующей передачей заполняемых физическими лицами документов в соответствии с условиями договора, предусматривающего обязательство банка – отправителя платежа направлять документы получателю платежа, а также ответственность банка-отправителя за неисполнение обязательства. При этом информация о плательщиках – физических лицах, в том числе установленная ст. 7.2 Федерального закона № 115-ФЗ, может доводиться банком – отправителем платежа до банка-получателя согласованным с ним способом, в том числе с использованием программно-технических средств. Вместе с тем независимо от требований Федерального закона № 115-ФЗ при осуществлении кредитной организацией перевода денежных средств платежным поручением на общую сумму на ней лежит ответственность за соответствие общей суммы формируемого платежного поручения итоговой сумме указанных в реестре частных сумм. В целях однозначного определения принадлежности указанного в реестре платежа конкретного физического лица к платежному поручению кредитная организация – отправитель платежа вправе при осуществлении перевода денежных средств платежным поручением на общую сумму с использованием реестра в поле "Назначение платежа" сделать ссылку на реквизиты реестра (например, его №, дату, сумму).
При несовпадении поступления денежных средств по платежному поручению и реестра порядок хранения банком – получателем информации определяется кредитной организацией с учетом возможности однозначной идентификации реестра с платежным поручением на общую сумму. Порядок хранения документов и другой информации о платежах осуществляется кредитной организацией, в том числе являющейся банком-посредником, в соответствии с требованиями, установленными разделом 4 части III "Хранение документов" Положения Банка России от 26.03.2007 № 302-П "О правилах ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях, расположенных на территории Российской Федерации".
Вопрос 7. Учитывая, что осуществление контроля и надзора за выполнением юридическими и физическими лицами требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма является одной из основных функций Федеральной службы по финансовому мониторингу, достаточно ли кредитной организации проверить постановку банковского платежного агента на учет в Федеральную службу по финансовому мониторингу для выполнения требований Федерального закона № 115-ФЗ? Ответ. Федеральным законом № 121-ФЗ непосредственно не определен порядок осуществления контроля за банковским платежным агентом со стороны кредитных организаций. Также в данном законе отсутствуют нормы, указывающие на обязанность Банка России определять порядок контроля кредитными организациями за соблюдением банковским платежным агентом порядка осуществления приема платежей физических лиц. Вопросы, касающиеся определения порядка такого контроля со стороны кредитных организаций, могут быть урегулированы непосредственно в договоре, заключаемом кредитной организацией с банковским платежным агентом, а также закреплены во внутренних документах кредитной организации. При этом внутренний контроль кредитной организации должен обеспечивать исключение вовлечения кредитной организации и участия ее служащих в осуществлении противоправной деятельности, в том числе легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма
Вопрос 8. В связи с тем, что Федеральный закон № 121-ФЗ допускает доведение информации "иным способом", даже при наличии в банке процедуры контроля входящих платежей, невозможно выделить платежи из общей суммы, по которым банком-отправителем должна быть предоставлена информация, предусмотренная ст. 6 Федерального закона № 115-ФЗ.
Кроме того, по скорости доведения до банка – получателя средств информации о плательщике любой из способов оказывается значительно более длительным, чем поступление денежных средств, поскольку банки имеют разные объемы принятых платежей, зачастую направление информации осуществляется со значительной временной задержкой. Таким образом, денежные средства поступают в распоряжение банка-получателя значительно раньше, чем информация о плательщике. В случае выявления на основании полученного реестра лица, причастного к экстремистской деятельности или терроризму, своевременно направить в адрес Федеральной службы по финансовому мониторингу сведения в соответствии с положениями Федерального закона № 115-ФЗ не представляется возможным. Каков выход из данной ситуации?
Ответ. Статья 7.2 Федерального закона № 115-ФЗ не запрещает кредитной организации, обслуживающей получателя денежных средств, осуществлять зачисление денежных средств на основании платежного поручения на общую сумму до поступления информации из платежных документов, заполняемых физическими лицами-плательщиками. При этом в соответствии с п. 5 и 10 указанной статьи кредитная организация, обслуживающая получателя денежных средств, переведенных в его пользу, обязана иметь процедуры, необходимые для выявления поступающих расчетных документов, не содержащих установленную информацию о плательщике.
Ответственный сотрудник
Вопрос 9. Какие квалификационные требования предъявляются к ответственному сотруднику по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма филиала кредитной организации?
Ответ. Федеральным законом и принятыми в соответствии с ним нормативными актами Банка России, в том числе Указанием Банка России от 09.08.2004 № 1486-У "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях" (далее – Указание № 1486-У) не установлены непосредственно квалификационные требования к ответственному сотруднику по ПОД/ФТ филиала кредитной организации.
Однако в случае, если внутренними документами кредитной организации, регламентирующими процедуру формирования и направления в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом, филиалу кредитной организации предоставлены полномочия по передаче отчетов в виде электронного сообщения (ОЭС) напрямую в уполномоченный орган, минуя головной офис кредитной организации, полагаем, что ответственный сотрудник по ПОД/ФТ филиала кредитной организации должен соответствовать квалификационным требованиям, предъявляемым к ответственному сотруднику кредитной организации Указанием № 1486-У.
Вопрос 10. Соответствует ли квалификационным требованиям к ответственному сотруднику по ПОД/ФТ кандидат, имеющий высшее юридическое или экономическое образование, а также опыт работы в сфере ПОД/ФТ, при отсутствии у него опыта руководства отделом (подразделением) кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций?
Ответ. В соответствии с п. 2 Указания № 1486-У ответственный сотрудник должен иметь высшее юридическое или экономическое образование и опыт руководства отделом, иным подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее одного года, а при отсутствии указанного образования – опыт работы в сфере ПОД/ФТ не менее двух лет или опыт руководства подразделением кредитной организации, связанным с осуществлением банковских операций, не менее двух лет.
Из указанной выше нормы следует, что кандидат на должность ответственного сотрудника по ПОД/ФТ, имеющий опыт работы в сфере ПОД/ ФТ не менее двух лет, даже при отсутствии высшего юридического или экономического образования считается соответствующим квалификационным требованиям, предъявляемым к ответственным сотрудникам по ПОД/ФТ.
Таким образом, по нашему мнению, кандидат на должность ответственного сотрудника по ПОД/ФТ кредитной организации, имеющий высшее юридическое или экономическое образование, при отсутствии у него опыта руководства отделом или иным подразделением кредитной организации, связанными с осуществлением банковских операций, может быть признан соответствующим квалификационным требованиям к ответственному сотруднику по ПОД/ФТ при наличии у него опыта работы в сфере ПОД/ФТ не менее двух лет
Вопрос 11. Может ли ответственный сотрудник по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма либо сотрудник подразделения по ПОД/ФТ одной кредитной организации работать по совместительству в другой кредитной организации?
Ответ. Федеральный закон и нормативные акты Банка России в области ПОД/ФТ не содержат ограничений на возможность выполнения как ответственным сотрудником по ПОД/ФТ, так и сотрудником структурного подразделения по ПОД/ФТ одной кредитной организации аналогичных обязанностей в другой кредитной организации (работа по совместительству).
Вместе с тем, принимая во внимание ст. 282 Трудового кодекса Российской Федерации, из которой следует, что работа по совместительству возможна только в свободное от основной работы время, а также учитывая, что в соответствии с п. 2 ст. 7 Федерального закона специальные должностные лица по ПОД/ФТ несут ответственность за соблюдение кредитной организацией правил внутреннего контроля и программ его осуществления, считаем, что работа по совместительству в должности ответственного сотрудника по ПОД/ФТ либо сотрудника структурного подразделения по ПОД/ФТ может привести к возникновению рисков (в первую очередь правового риска и риска потери деловой репутации) как для одной, так и для другой кредитной организации.
Идентификация
Вопрос 12. Следует ли в дальнейшем принимать меры по получению сведений от клиента после направления в соответствии с п. 2.8 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П в уполномоченный орган информации о непредставлении клиентом необходимых документов?
Как следует из п. 2.8 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее – Положение № 262-П), информацию о фактах невозможности кредитной организацией завершить идентификацию клиента, а также установление и идентификацию выгодоприобретателя по причине непредставления клиентом необходимых документов и сведений кредитной организации рекомендуется в письменном виде сообщить в уполномоченный орган.
Требований или рекомендаций об осуществлении кредитной организацией в указанном случае каких-либо иных мер Положение № 262-П не содержит. Одновременно обращаем внимание, что в целях реализации требований по идентификации кредитная организация наряду с получением необходимых сведений у клиента, согласно п. 2.1. Положения № 262-П, может использовать иные дополнительные (вспомогательные) источники информации, доступные ей на законных основаниях.
Вопрос 13. В соответствии с п. 1.8 приложения 2 к Положению Банка России от 19.08.2004 № 262-П к числу сведений, которые должна получить кредитная организация, относятся сведения об органах юридического лица (структура и персональный состав органов управления юридического лица).
Что подразумевается под понятием "органы юридического лица (структура и персональный состав органов управления юридического лица)": все органы юридического лица в соответствии с действующим гражданским законодательством РФ (общее собрание участников, акционеров, органы управления) или только органы управления (единоличный или единоличный и (или) коллегиальный)?
Понятие "персональный состав" предполагает указание только фамилии, имени, отчества или также иных сведений (паспортные данные, место жительства и т.д.)?
Ответ. В соответствии с п. 1.8 приложения 2 к Положению № 262-П в целях идентификации юридического лица кредитной организации необходимо получить сведения об органах юридического лица (структура и персональный состав органов управления юридического лица).
Как следует из ст. 103 и 91 Кодекса, общее собрание акционеров (участников) является одним из органов управления акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью.
Что касается объема сведений, которые должны быть зафиксированы в анкете юридического лица в отношении персонального состава его органов управления, необходимо отметить, что Положение № 262-П не содержит каких-либо требований по данному вопросу.
Вопрос 14. Обязаны ли банки требовать от своих клиентов – юридических лиц, зарегистрированных в форме акционерного общества, соответствующие документы (выписку из реестра акционеров, копию протокола общего собрания и др.), позволяющие определить персональный (поименный) состав акционеров (общего собрания), и включать эти данные в анкету (досье) клиента?
Ответ. В соответствии с подп. 1.8 п. 1 приложения 2 к Положению Банка России от 19.08.2004 № 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее – Положение № 262-П) в состав сведений, включаемых в анкету (досье) клиента, должны в том числе включаться сведения о персональном составе органов управления юридического лица.
На основании ст. 47 Федерального закона "Об акционерных обществах" общее собрание акционерного общества является органом управления акционерного общества.
Учитывая, что названный закон прямо предусматривает возможность существования акционерных обществ с числом акционеров более 500 тыс. человек (ст. 58, 60 Федерального закона "Об акционерных обществах"), Департамент валютного регулирования и валютного контроля в настоящее время проводит работу по внесению изменений в Положение № 262-П, уточняющих редакцию вышеуказанного пункта.
Вопрос 15. Необходимо ли кредитной организации предпринимать меры по установлению и идентификации выгодоприобретателя при осуществлении клиентом платежей по договору финансирования под уступку денежного требования?
Ответ. Исходя из п. 1.2 Положения № 262-П, под выгодоприобретателем следует понимать лицо, которое, не являясь непосредственно участником операции, получает выгоду от ее проведения. При этом, совершая в интересах другого лица банковские операции и иные сделки, клиент может действовать на основании различных договоров, в частности агентского договора, договоров поручения, комиссии, доверительного управления (т.е. перечень гражданско-правовых договоров, указанных в п. 1.2 Положения № 262-П, не является исчерпывающим).
Таким образом, в соответствии с положениями Федерального закона и Положения № 262-П кредитные организации должны предпринять обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации выгодоприобретателей вне зависимости от гражданско-правовых оснований совершения операций с денежными средствами или иным имуществом.
В соответствии со ст. 824 ГК РФ по договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.
Учитывая, что в рамках договора финансирования под уступку денежного требования клиент уступает финансовому агенту денежное требование, а должник должен произвести платеж финансовому агенту (исполнить его денежное требование), в данном случае клиента как сторону по договору финансирования под уступку денежного требования, по нашему мнению, не следует рассматривать в качестве выгодоприобретателя.
Вопрос 16. Можно ли считать выполненными кредитной организацией требования по идентификации выгодоприобретателя, не являющегося клиентом кредитной организации, при условии, что кредитная организация располагает документами ( в том числе агентским договором, договором поручения, доверительного управления и пр.), подтверждающими, что клиент действует к выгоде третьего лица, и на запрос о представлении в отношении выгодоприобретателя сведений, согласно приложениям 1, 2 к Положению от 19.08.2004 № 262-П, клиент уведомил кредитную организацию, что иными, кроме зафиксированных в договоре (как правило: полное наименование, организационно-правовая форма и ФИО лица, совершившего от имени выгодоприобретателя сделку), сведениями в отношении выгодоприобретателя не располагает?
Распространяются ли на случаи, аналогичные изложенному выше, рекомендации п. 2.8 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П об информировании уполномоченного органа о фактах незавершенной идентификации выгодоприобретателя по причине непредставления клиентом необходимых документов?