На запрос кредитной организации о представлении в соответствии с требованиями приказа ФНС России от 15.07.2005 № САЭ-3-09/325 выпис ки из ЕГРИП налоговым органом дано разъяснение, что в соответствии с приказом ФНС России от 15.07.2005 № САЭ-3-09/325 "О порядке предоставления кредитным организациям сведений, содержащихся в государственных реестрах" и Федеральным законом от 07.08.2001 № 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" налоговый (регистрирующий) орган представляет сведения в виде выписки из государственного реестра о конкретных юридических и физических лицах, в соответствии с п. 20 и 22 Правил ведения Единого государственного реестра юридических лиц, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 438, и п. 12 Правил ведения Единого государственного реестра налогоплательщиков, утвержденных постановлением Правительства РФ от 26.02.2004 № 110. Правовые основания для представления кредитным организациям сведений из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП) отсутствуют. Можно ли считать выполненными установленные требования по идентификации клиента – индивидуального предпринимателя, открывшего счет в кредитной организации до 2004 г., в отношении которого кредитная организация не располагает сведениями о внесении в ЕГРИП; при условии, что запросы кредитной организации о представлении выписки из ЕГРИП, направленные по адресу, указанному клиентом при открытии счета, проигнорированы, операции по счету не совершаются, основания для закрытия счета отсутствуют?
Возникает ли у кредитной организации в данном случае обязанность, руководствуясь рекомендациями, изложенными в п. 2.8 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П, информировать уполномоченный орган о незавершенной идентификации клиента по причине непредставления клиентом необходимых документов? Обязана ли кредитная организация в целях выполнения требований по идентификации клиента – индивидуального предпринимателя при отсутствии иных возможностей получать выписку из ЕГРИП в порядке, предусмотренном.
Ответ. В соответствии с подп. 1, 2, 3 п. I ст. 7 Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступных путем, и финансированию терроризма" (далее – Федеральный закон) организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей, а также систематически обновлять информацию о клиентах, выгодоприобретателях.
Порядок идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей установлен Положением Банка России от 19.08.2004 № 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (далее – Положение № 262-П).
Как следует из п. 1.5 Положения № 262-П, требование п. 1.2 Положения № 262-П об установлении и идентификации выгодоприобретателя считается выполненным кредитной организацией, если она может на основании соответствующих документов и сведений, в том числе указанных в приложении 3 к Положению № 262-П, подтвердить, что ею предприняты обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей.
В соответствии с п. 2.8 Положения № 262-П в случае, если кредитная организация не может завершить идентификацию клиента по причине непредставления клиентом необходимых документов и сведений, кредитной организации рекомендуется сообщить об этом в федеральный орган исполнительной власти, принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
Вопрос 17. Согласно п. 2.9.2 Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П, осуществление юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем операций по снятию с банковского счета наличных денежных средств (за исключением снятия денежных средств в наличной форме на оплату труда и компенсаций в соответствии с трудовым законодательством РФ на обязательные социальные выплаты, а также на оплату канцелярских и иных хозяйственных расходов, кроме приобретения горюче-смазочных материалов и сельскохозяйственных продуктов) является основанием для отнесения клиента к категории "высокого риска". При этом не конкретизируются сумма и интенсивность совершения такого рода операций, обусловленность их характером хозяйственной деятельности клиента, соотношение объема снимаемых в наличной форме денежных средств к оборотам по счету клиента. Являются ли эпизодические (не чаще одного раза в месяц) снятия клиентом со счета денежных средств в наличной форме (с обоснованием, удовлетворяющим требованиям п. 2.9.2 Положения № 262-П) в суммах, не превышающих 600 тыс. руб., основанием для повышения уровня риска?
Ответ. Согласно п. 2.9 и 2.9.1 Положения № 262-П, операции по осуществлению юридическим лицом (его обособленным подразделением), не являющимся кредитной организацией, и индивидуальным предпринимателем операций по снятию денежных средств в наличной форме с банковского счета (банковского вклада) (за исключением снятия денежных средств в наличной форме на оплату труда и компенсаций в соответствии с трудовым законодательством Российской Федерации на выплату пенсий, стипендий, пособий и других обязательных социальных выплат, предусмотренных законодательством Российской Федерации, а также на оплату канцелярских и других хозяйственных расходов, кроме приобретения горюче-смазочных материалов и сельскохозяйственных продуктов) относятся к операциям повышенной степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (далее – риск).
Учитывая, что Положение № 262-П не устанавливает какие-либо ограничения по суммам операций, указанных в п. 2.9.1 Положения № 262-П, а также по периодичности их проведения, считаем, что кредитная организация вправе самостоятельно установить данные ограничения в правилах внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.
При этом кредитным организациям следует принимать во внимание рекомендации Банка России, изложенные в письме Банка России от 13.07.2005 № 99-Т "О методических рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и письме от 26.12.2005 № 161-Т "Об усилении работы по предотвращению сомнительных операций кредитных организаций".
Вопрос 18. Вправе ли кредитная организация по собственному усмотрению снизить категорию риска клиента, в деятельности которого присутствуют операции повышенного уровня риска, перечисленные в п. 2.9 Положения от 19.08.2004 № 262-П?
Ответ. В соответствии с п. 2.11 Положения № 262-П кредитная организация должна обновлять сведения, полученные в результате идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя, а также пересматривать степень (уровень) риска по мере изменения указанных сведений или изменения степени (уровня) риска, но не реже одного раза в год в случае, если операция клиента отнесена к повышенной степени (уровню) риска, и не реже одного раза в три года в иных случаях.
Кроме того, как следует из п. 2.11 Положения № 262-П, кредитная организация также может пересматривать степень (уровень) риска в иных случаях в порядке и в сроки, устанавливаемые кредитной организацией.
Вопрос 19. На основании каких документов банк должен устанавливать группу риска при первичной идентификации клиентов – юридических лиц в целях выполнения Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П, если по их банковским счетам еще не проводились операции? Возможно ли определение степени (уровня) риска осуществления клиентом – юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма при первичной идентификации клиента на основании выписки из ЕГРЮЛ с учетом основных и дополнительных видов деятельности?
Ответ. Согласно п. 2.9 Положения Банка России № 262-П кредитная организация оценивает степень (уровень) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (далее – риск) с учетом операций повышенной степени (уровня) риска, описанных в подп. 2.9.1 – 2.9.13 указанного Положения. Кредитная организация также может использовать дополнительные виды операций повышенной степени (уровня) риска.
При этом из содержания подп. 2.9.1 – 2.9.13 Положения Банка России № 262-П следует, что под операциями повышенной степени (уровня) риска понимаются не только отдельные операции, но и сделки, а также виды деятельности клиента.
Таким образом, при оценке степени (уровня) риска кредитной организации следует изучить информацию об операциях, проводимых клиентом – юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем, сведения о его деятельности (в том числе выписки по счетам, платежные документы, договоры), а также проанализировать документы, содержащиеся в юридическом деле данного клиента (в том числе учредительные документы, лицензии, выписку из Единого государственного реестра юридических лиц или Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, Общероссийского классификатора видов экономической деятельности).
С учетом изложенного при проведении первичной идентификации клиента кредитная организация вправе оценивать степень (уровень) риска, основываясь на упомянутых документах, содержащихся в юридическом деле клиента – юридического лица или индивидуального предпринимателя. При этом после начала проведения операций клиентом степень (уровень) риска может быть пересмотрена кредитной организацией в порядке, предусмотренном п. 2.11 Положения Банка России № 262-П.
Вопрос 20.1. Вправе ли банк отказать в открытии счета юридическому лицу в случае представления им оригинала устава без отметки налогового органа? Если может отказать, то по каким основаниям?
Ответ. Согласно ст. 52 Гражданского кодекса Российской Федерации, юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).
Учитывая, что в соответствии с п. 2 ст. 51 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц, для третьих лиц учредительные документы будут иметь значение только после государственной регистрации соответствующего юридического лица.
При этом законодательство Российской Федерации не связывает действительность учредительных документов вновь созданного юридического лица с наличием в них отметки регистрирующего органа.
Вопрос 20.2. Вправе ли банк открыть счет на основании такого оригинала устава с последующим приобщением копии устава, заверенной налоговым органом?
Ответ. В соответствии с п. 1.2 Инструкции Банка России от 14.09.2006 № 28-И "Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам)" (далее – Инструкция № 28-И) клиенту может быть отказано в открытии банковского счета, счета по вкладу (депозиту), если не представлены документы, подтверждающие сведения, необходимые для идентификации клиента, либо представлены недостоверные сведения, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации.
Таким образом, если имеются основания полагать, что клиентом представлены учредительные документы, не соответствующие представленным на государственную регистрацию, то на основании п. 1.2 Инструкции № 28-И банку следует отказать клиенту в открытии счета.
Вопрос 21. Вправе ли банк, в пользу которого произошла уступка права требования по кредитному договору, во исполнение требований об идентификации, предусмотренных Федеральным законом № 115-ФЗ, ограничиться лишь получением и проверкой сведений, переданных кредитной организацией-цедентом кредитором в виде кредитного досье заемщика, принимая во внимание то, что возврат долга физическим лицом не относится к операциям, подлежащим обязательному контролю, и не обладает признаками необычной сделки, или должен предпринять иные активные действия для исполнения требований законодательства о ПОД/ФТ?
Ответ. Согласно подп. 1 п. 1 ст. 7 Федерального закона № 115-ФЗ, организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента), за исключением случаев, установленных п. 1.1 и 1.2 ст. 7 Федерального закона.
Порядок идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей установлен Положением № 262-П.
Согласно п. 2.1 Положения № 262-П, в целях идентификации клиента кредитная организация осуществляет сбор сведений и документов, предусмотренных приложениями 1 – 3 к Положению № 262-П, а также иной необходимой информации и документов. Таким образом, в случае, когда кредитная организация – кредитор уступила право (требование) по кредитному договору, заключенному ею с физическим лицом-заемщиком, другой кредитной организации, физическое лицо-заемщик становится клиентом кредитной организации, к которой перешли права кредитора по указанному договору, и данная кредитная организация обязана идентифицировать физическое лицо-заемщика, т.е. осуществить сбор необходимых документов и сведений.
Обращаем внимание на то, что если для погашения кредита новому кредитору физическому лицу-заемщику потребуется открытие банковских счетов, то необходимо учитывать требования п. 5 ст. 7 Федерального закона, в соответствии с которым кредитным организациям запрещается открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя.
Вопрос 22. В пункте 3.1 Положения Банка России № 262-П говорится, что упрощенная идентификация физического лица, предусмотренная настоящим пунктом, проводится только в случае, если наличествуют в совокупности (одновременно) определенные условия. Одно из условий – если "в отношении клиента, выгодоприобретателя или операции у кредитной организации не возникают подозрения в том, что они связаны с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма".
Означает ли это, что при проведении операций, указанных в данном пункте, а именно переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов и банковских операций и иных сделок с наличной иностранной валютой и валютой Российской Федерации, чеками (в том числе дорожными чеками), номинальная стоимость которых указана в иностранной валюте, у кредитной организации возникает обязанность по идентификации выгодоприобретателя? Кто при совершении указанных выше операций будет являться выгодоприобретателем?
Ответ. Исходя из п. 1.2 Положения № 262-П, под выгодоприобретателем следует понимать лицо, которое, не являясь непосредственно участником операции, получает выгоду от ее проведения. При этом, совершая в интересах другого лица банковские операции и иные сделки, клиент может действовать на основании различных договоров, в частности агентского договора, договоров поручения, комиссии, доверительного управления (т.е. перечень гражданско-правовых договоров, указанный в п. 1.2 Положения № 262-П, не является исчерпывающим).
Таким образом, в соответствии с положениями Федерального закона № 115-ФЗ и Положения № 262-П кредитные организации при наличии информации, что клиент действует к выгоде третьих лиц (не являющихся непосредственно участниками сделки либо проводимой операции), должны предпринять обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации выгодоприобретателей вне зависимости от гражданско-правовых оснований совершения операции с денежными средствами или иным имуществом.
Таким образом, при проведении кредитной организацией упрощенной идентификации клиента в соответствии с п. 3.1 Положения № 262-П кредитной организации следует предпринимать обоснованные и доступные меры к идентификации выгодоприобретателей при наличии информации, что клиент действует к выгоде третьих лиц (не являющихся непосредственными участниками проводимой операции).
Вопрос 23. Будет ли правомерным вывод о том, что надзорные органы Банка России в ходе проверки выполнения кредитной организацией требований Положения Банка России от 19.08.2004 № 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" могут требовать от кредитной организации предоставления сведений о клиентах только в пределах перечней, указанных в приложениях 1 – 4 к данному Положению?
Ответ. Согласно нормам Положения, требование п. 1.2 об установлении и идентификации выгодоприобретателя считается выполненным кредитной организацией, если она может на основании соответствующих документов и сведений, в том числе указанных в приложении 3 к указанному Положению, подтвердить, что ею предприняты обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по установлению и идентификации выгодоприобретателей.
Кроме того, согласно ст. 2.1 Положения, в целях идентификации клиента, установления и идентификации выгодоприобретателя кредитной организацией осуществляется сбор сведений и документов, предусмотренных приложениями 1 – 3 к данному Положению, документов, являющихся основанием совершения банковских операций и иных сделок, а также иной необходимой информации и документов.
Согласно ст. 2.3 Положения, сведения о клиенте, выгодоприобретателе фиксируются в анкете (досье) клиента в соответствии с перечнем, приведенным в приложении 4 к Положению. По усмотрению кредитной организации в анкету (досье) клиента также могут быть включены иные сведения.
Исходя из приведенных норм Положения, по нашему мнению, перечни сведений, содержащихся в приложениях 1 – 4 к Положению, не являются исчерпывающими для осуществления процедуры идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.