При принятии решения о сокращении численности или штата работников и возможном расторжении трудовых договоров с работниками работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации, не позднее, чем за два месяца до начала проведения соответствующих мероприятии, а в случае, если решение о сокращении численности или штата работников может привести к массовому увольнению работников, не позднее, чем за три месяца до начала проведения соответствующих мероприятий. Увольнение конкретного работника, являющегося членом профсоюза по сокращению численности или штата производится только с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. Для этого работодатель направляет в соответствующий выборный орган первичной профсоюзной организации запрос с приложением проекта приказа и копии документов, обосновывающих предстоящее увольнение. Достаточно подробно порядок учета мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации при расторжении трудового договора изложен в ст. 373 ТК РФ. При проведении аттестации, которая может послужить основанием для увольнения работников в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, в состав аттестационной комиссии в обязательном порядке включается представитель выборного органа соответствующей первичной профсоюзной организации. Тем не менее, законодатель допускает, что коллективным договором может быть установлен иной порядок обязательного участия выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя.
Статья 374 ТК РФ устанавливает для руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций, их структурных подразделений (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденным от основной работы, помимо общих гарантий дополнительные при высвобождении по сокращению численности или штата работников. Их увольнение возможно только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа.
Таким образом, ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ст. 374 ТК РФ внесены изменения лишь в части названия профсоюзного органа. Каких либо более существенных изменений не внесено в указанную статью.
Статья 179 ТК РФ гарантирует работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией преимущественное право на оставление на работе при сокращении численности и штата. Такое сокращение численности или штата работников имеет место при проведении работодателем организационно-технических мероприятий в организации или его структурных подразделениях (филиалах, цехах, отделах и т.п.), дающих возможность выпускать продукцию, оказывать услуги с меньшим количеством работников. На практике работодатель делает выбор между работниками, выполняющими сходные трудовые функции, на основе сравнительных характеристик их трудовой деятельности.
Преимущественной право на оставление на работе предоставляется работникам с более высокой производительностью труда и квалификацией. Эта категория работников остается на работе "как бы вне конкуренции" с другими работниками.
При равной производительности труда и квалификации предпочтение на оставление на работе отдается:
а) семейным, при наличии двух и более иждивенцев (нетрудоспособных членов семьи, находящихся на полном содержании работника или получающих от него помощь, которая является для них постоянным и основным источником средств к существованию). Категория лиц, которая относится к иждивенцам, закреплена в ФЗ от 17 декабря 2001 г . № 173-ФЗ "О трудовых пенсиях в российской Федерации";
б) лицам, в семье которых нет других работников с самостоятельным заработком, т.е. фактически являющимися единственными кормильцами в семье или одинокими;
в) ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ данная категория работников определена, как работники, получившие в период работы у данного работодателя трудовое увечье или профессиональное заболевание;
г) инвалидам Великой Отечественной войны и инвалидам боевых действий по защите Отечества;
д) работникам, повышающим свою квалификацию по направлению работодателя без отрыва от работы.
Как можно заметить, в ТК РФ, сужен, по сравнению с ранее действовавшим, перечень работников, которым предоставляется предпочтение при оставлении на работе при сокращении численности или штата работников. Из него исключены работники, имеющие длительный стаж непрерывной работы у данного работодателя, а также работники, повышающие сою квалификацию при отсутствии направления работодателя без отрыва от производства. Такое отношение законодателя ухудшает положение этой категории работников, что представляется недостаточно оправданным. Как правило, лица, имеющие длительный стаж непрерывной работы в данной организации – кадровые работники, имеющие большой опыт работы. Работники, повышающие свою квалификацию по своей инициативе, это лица, обучающиеся в образовательных учреждениях высшего профессионального образования. Непредставление им предпочтения при оставлении на работе может быть рассмотрено, как не желание работодателя предоставлять им гарантии и компенсации в связи с совмещением работы с обучением.
Следует отметить, что коллективным договором могут предусматриваться другие категории работников, имеющие преимущественное право на оставление на работе при равной производительности труда и квалификации.
Выходные пособия при расторжении трудового договора по сокращению численности и штата работников организации, индивидуального предпринимателя, и при ликвидации организации либо прекращении деятельности индивидуальным предпринимателем.
Увольняемым по данным основаниям работникам выплачивается в день увольнения (последний день работы) выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также на период трудоустройства сохраняется средний месячный заработок за второй месяц после увольнения. В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был трудоустроен. Этот срок может быть продлен, если гражданин по уважительным причинам (например, временная нетрудоспособность) не смог своевременно обратиться в органы службы занятости.
Средний заработок на период трудоустройства за второй месяц выплачивается работодателем при предъявлении паспорта и трудовой книжки, за третий месяц – дополнительно предоставляется справка службы занятости.
При увольнении государственного служащего ему выплачивается средний заработок по ранее занимаемой должности в течение трех месяцев без зачета выходного пособия.
Расторжение трудового договора в случае смены собственника имущества организации (в отношении руководителя организации, его заместителей и главного бухгалтера) (п. 4 ст. 81 ТК РФ).
Изменениями, внесенными в ст. 181 ТК РФ, ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ законодатель подчеркнул, что гарантии, установленный указанной статье применяются только в случае смены собственника имущества организации. Ранее данное обстоятельство не указывалось, а гарантии применялись при смене собственника организации.
Таким образом, особенности возникновения трудовых правоотношений с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером дополнены положениями ст. 181 ТК РФ. Они касаются гарантий этим лицам в связи со сменой собственника имущества организации, с которым работодатель заключил трудовой договор в соответствии со ст. 275 ТК РФ.
При смене собственника имущества организации новый собственник имеет право не позднее трех месяцев со дня возникновения у него права собственности расторгнуть трудовой договор с руководителем организации, его заместителями и главным бухгалтером в соответствии со ст.75 ТК РФ.
Сущность и новизна гарантий, установленных ст. 181 ТК РФ для указанных работников, состоит в том, что, во-первых, обязанным лицом перед ними выступает новый собственник имущества, с которым ранее у них не существовало никаких договорных и иных правовых отношений; во-вторых, новый собственник обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже трех средних месячных заработков.
Смена собственника происходит при переходе права собственности на имущество, отчуждаемое в соответствии с гражданским законодательством. Права собственности на имущество подлежат государственной регистрации.
Если в течение трех месяцев новый собственник имущества не воспользовался своим правом увольнения руководителя, его заместителей и главного бухгалтера по п. 4 ст. 81 ТК РФ, то в последующем увольнение допускается по другим основаниям, предусмотренным ТК РФ.
Прекращение трудового договора в связи с нарушением установленных ТК РФ или инымифедеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (п. 11 ст. 77 ТК РФ).
Согласно изменениям, внесенным в ТК РФ ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ п. 11 ст. 77 ТК РФ в качестве основания прекращения трудового договора предусмотрено нарушение установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы.
Перечень нарушений правил заключения трудового договора, исключающих возможность продолжения работы, предусмотрен ст. 84 ТК РФ. ФЗ от 30 июня2006 г. № 90-ФЗ в ст. 84 ТК РФ внесены изменения. В соответствии с новой редакцией указанной статьи к нарушениям правил, исключающих возможность продолжения работы, относятся следующие случаи:
а) заключение трудового договора в нарушение приговора суда о лишении конкретного лица права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью;
б) заключение трудового договора на выполнение работы, противопоказанной данному работнику по состоянию здоровья в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
в) отсутствие соответствующего документа об образовании, если выполнение работы требует специальных знаний в соответствии с федеральным законом или иным нормативным правовым актом;
г) заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.
Прекращение трудового договора с работником, который по приговору суда лишен права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, как одно из оснований прекращения трудовых отношений производится в том случае, если работодатель знал о таком приговоре суда, но принял работника на работу.
Обязанность работодателя обеспечить безопасные условия труда реализуется путем предоставления работнику такой работы, которая соответствовала бы состоянию его здоровья. С этой целью в ТК РФ установлен ряд норм, в том числе о прохождении работниками при приеме на работу (например, несовершеннолетними, лицами, занятыми на работах с вредными и опасными условиями труда, и др.) обязательных медицинских осмотров. Работодатель не имеет права принять работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья. Если в нарушение данного требования работодатель заключает трудовой договор, он должен быть признан заключенным в нарушение установленных правил. Продолжение работы в этих условиях исключается. Поэтому трудовые отношения с работником должны быть прекращены в силу ст. 84 ТК РФ, а работодатель, допустивший подобные нарушения должен нести ответственность в соответствии с законодательством.
Отсутствие документа об образовании, если выполняемая работа, требует специальных знаний, является еще одним самостоятельным основанием прекращения договора по ст. 84 ТК РФ. В соответствии с Единым Тарифно-квалификационным справочником ряд профессий, должностей и работ требует наличия специальных знаний и квалификации. Например, медицинские работники должны иметь соответствующий диплом об образовании с указанием присвоенной квалификации. Работать на этих должностях и работах без подтверждения квалификации запрещено. В случае, когда работник имеет диплом врача-терапевта, он не может работать окулистом без прохождения дополнительного обучения.
Новым самостоятельным основанием прекращения трудового договора по ст. 84 ТК РФ является заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору. Если работодатель знал, что имеется постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору, но все-таки принял работника на соответствующую должность, то такой договор должен быть признан заключенным в нарушение установленных правил. Трудовые отношения с работником в этом случае должны быть прекращены в силу ст. 84 ТК РФ, а работодатель, допустивший подобные нарушения должен нести ответственность в соответствии с законодательством.
Тем не менее, перечень, указанный ст. 84 не является исчерпывающим, поскольку такие случаи могут быть предусмотрены и другими федеральными законами, помимо ТК РФ.
Прекращение трудового договора в перечисленных случаях производится, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу. Если таковой работы у работодателя нет или работник отказывается от предложенной ему работы, трудовой договор прекращается в соответствии с п. 11 ст. 77 ТК РФ. В этом случае в соответствии со ст. 84 ТК РФ работодатель выплачивает работнику выходное пособие в размере среднего месячного заработка, если нарушение правил заключения трудового договора допущено не по вине работника.
На практике следует различать основания расторжения трудового договора, содержащиеся в п. 11 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, и основания прекращения трудового договора, предусмотренные ст. 84 ТК РФ. В первом случае расторжение договора происходит за виновные действия, допущенные работником при трудоустройстве, как-то: предоставление подложных документов, а во втором – за нарушение работодателем правил приема на работу.
Несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденными результатами аттестации(п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
Увольнение по данному основанию возможно, если отсутствуют любая другая работа, на которую бы согласился работник или он отказывается от предложенной работодателем работы. В настоящее время это основание увольнения несколько отличается от ранее действовавшего основания, когда при увольнении вследствие недостаточной квалификации не требовалось этого подтверждения аттестационной комиссией. В ТК РФ нет положения о выплате выходного пособия при расторжении трудового договора в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации. Каких-либо компенсаций при увольнении по данному основанию ТК РФ также не предоставляет в отличие от ранее действовавшей нормы, дающей право на получение пособия в размере двухнедельного заработка. В качестве повышения гарантий защиты прав работника ст. 82 ТК РФ обязывает работодателя включить в состав аттестационной комиссии члена комиссии от соответствующего профсоюзного органа. Увольнение работников – членов профсоюза производится с учетом мотивированного мнения выборного органа соответствующей первичной профсоюзной организации.
Тем не менее, принимая во внимание отсутствие вины в действиях работника, чья квалификация недостаточна для выполнения трудовой функции, следует признать, что отмена выплаты выходного пособия снижает защищенность работника при расторжении трудового договора. На этом основании представляется необходимым все-таки дополнить ст. 178 ТК РФ положением о выплате выходного пособия в размере двухнедельного среднего заработка при расторжении трудового договора в случае несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ).
Расторжение трудового договора в связи с несоответствием работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья, препятствующего продолжению данной работы.
Указанный случай расторжения трудового договора по инициативе работодателя содержался в подп. "а" п. 3 ст. 81 ТК. ФЗ от 30 июня 2006 г . № 90-ФЗ данный подпункт из ст. 81 ТК РФ исключен.
Тем не менее, увольнение по данному основанию допускается, если невозможно перевести работника с его согласия на другую работу, которая соответствует медицинскому заключению, выданному в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо при отсутствии у работодателя соответствующей работы.
В соответствии с новой редакцией ч. 1 ст. 77 ТК РФ в п. 8 в качестве основания прекращения трудового договора предусмотрен отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы. Отсутствие такой работы ведет к расторжению трудового договора с выплатой работнику выходного пособия в размере двухнедельного заработка. Законодатель не обязывает работодателя в этом случае учитывать мотивированное мнение профсоюзного выборного органа.
Следует отметить, что в ранее действовавшем КЗоТ это основание увольнения было единственным, связанным с состоянием здоровья работника. В действующем ТК РФ из него выделилось два самостоятельных основания увольнения. Это отказ работника от перевода вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (п. 8 ч. 1 ст. 77 ТК РФ) и признание работника полностью неспособным к трудовой деятельности в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации (п. 5 ст. 83 ТК РФ). Каких-либо гарантий и компенсаций работникам, уволенным по этим причинам, ТК РФ не предусмотрено. Целесообразно эти вопросы разрешать в коллективно-договорном порядке, т.е. учитывать при заключении коллективных договоров и соглашений.
Восстановление на работе работника, ранее выполнявшего эту работу, по решению государственной инспекции труда или суда (п. 2 ч. 1 ст. 83 ТК РФ).