Отметим сразу, что в законодательстве нет требований о ведении отдельного бухгалтерского учета. А поскольку физические лица – предприниматели освобождены от обязанности ведения бухгалтерского учета вообще, то можно не опасаться возможных затруднений, связанных с содержанием "полноценной" бухгалтерии. Однако не следует забывать, что требование законодателя касается не только фактического отделения имущества, переданного в управление, но и документального. Что может входить в понятие "отдельный учет", принимая во внимание "бухгалтерскую освобожденность" частных предпринимателей? В практической деятельности это выглядит примерно так: заводится отдельный учётный регистр, который может быть в виде дополнительной книги ф. № 10, которую не нужно регистрировать в налоговой, так как она используется для ведения внутреннего учета. На титульном листе указывается, что данная книга является неотъемлемой частью договора управления имуществом (дата, №). Книгу можно пронумеровать, прошить и скрепить печатью и подписью предпринимателя, а также печатью (при ее наличии) и подписью учредителя управления. В книге следует вести операции по затратам, связанным с поддержанием имущества в надлежащем состоянии, ремонтом, приобретением сырья, материалов (если речь идет о передаче в управление оборудования) и т. д., а также – по доходам, полученным в результате управления. Кроме того, следует открыть отдельный текущий счет в банке, с которого будут осуществляться все платежи, связанные с управлением имуществом, и на которые будут поступать средства от продажи продукции, произведенной с использованием имущества, переданного в управление, и прочих средств, непосредственно связанных с таким управлением. Поскольку подавляющее большинство субъектов предпринимательской деятельности (физические лица – предприниматели) являются плательщиками единого налога, то в связи с тем, что управление имуществом – деятельность специфическая и вряд ли местными советами она предусмотрена при установлении ставок единого налога для определенных видов деятельности. И тем не менее, практически в каждом решении совета об установлении ставок единого налога наличествуют "иные услуги" или "прочие виды деятельности". Именно такая и только такая формулировка в свидетельстве об уплате единого налога даст предпринимателю возможность беспрепятственного "управления на едином налоге". Отметим также, что данные из книги-приложения (той, которая и будет являть собой "отдельный учет") не следует переносить в Книгу ф. № 10, которая ведется для учета общих доходов и расходов предпринимателя, поскольку любые поступления должны немедленно (или медленно, в зависимости от условий договора) перечисляться учредителю управления. В качестве исключения могут быть лишь случаи, когда учредитель управления и управитель предусматривают в договоре возможность "оставления" в качестве вознаграждения за управление части доходов, полученных в результате управления. Тогда суммы такого вознаграждения перечисляются на собственный основной текущий счет и данные о них вписываются в Книгу ф. № 10 для учета доходов и расходов. Особо подчеркнем, что суммы, "идущие" по "управительскому" счету, являются транзитными, в собственность управителя не переходят, а потому не могут учитываться для отслеживания предельно возможного граничного годового дохода (500 тыс. гривен).
Законодатель предусмотрел существенные условия договора управления, которыми являются:
• перечень имущества, передаваемого в управление;
• размер и форма платы за управление имуществом.
В практической деятельности при заключении договоров целесообразно обращать внимание и на такие немаловажные моменты, как порядок передачи имущества управителю и возврата его учредителю управления по окончании срока действия договора, а также на ответственность сторон за невыполнение либо ненадлежащее выполнение условий договора. Естественно, чем детальнее будут прописаны в договоре все эти нюансы, тем легче может быть найден общий язык между контрагентами в процессе осуществления управления имуществом. Во-вторых, в договоре управления имуществом следует прописать детально процедуру расторжения договора по инициативе учредителя управления, особенно в части сроков расторжения. Дело в том, что, согласно нормам ГК Украины, в случае отказа одной из сторон от договора управления имуществом она должна уведомить контрагента об этом за три месяца до даты прекращения договора. Таким образом, по стандартному договору управляющий, потерявший доверие собственника, сможет продолжать осуществлять еще три месяца управление имуществом. Вполне целесообразно в интересах собственника предусмотреть в договоре иной срок для расторжения договора, например, две недели; при этом факт отказа от договора может подтверждаться датой, указанной в кассовом чеке отделения связи, который является подтверждением направления отказа контрагенту. В-третьих, поскольку управляющий имеет право от своего имени осуществлять в отношении имущества юридические и фактические действия, следует обратить особое внимание на вопрос отчуждения управляющим недвижимого имущества и передачу его в залог. По общему правилу законодательства такие действия управляющий может совершать только при наличии согласия учредителя управления. Однако на практике случается, что в договоре такие моменты могут "проскакивать" в какой-либо завуалированной форме. Чтобы это предотвратить, в договоре надо обозначить запрет управляющему на отчуждение и передачу в залог недвижимости. Тогда для совершения указанных действий потребуется составление дополнительного соглашения к договору, к которому, как показывает практика, стороны относятся с должным вниманием и аккуратностью. В-четвертых, в договоре надо указать перечень имущества, передающегося в управление, размер и формы оплаты за управление имуществом, а также порядок осуществления оплаты. В интересах учредителя управления не рекомендуется указывать в договоре, что управляющий может отчислять денежные суммы как вознаграждение за свои услуги непосредственно с доходов от использования имущества без перечисления их учредителю управления. Лучше закрепить в договоре следующий порядок: собственник перечисляет причитающуюся по договору оплату управляющему после получения всех средств от управления недвижимостью. Этим достигается большая прозрачность расчетов между сторонами, чем укрепляется доверие сторон. В-пятых, в договоре управления имуществом следует указать срок, в течение которого происходит управление имуществом (иными словами, срок действия договора). Если стороны срок договора не укажут, будет считаться, что договор управления заключен на пять лет. В-шестых, еще один немаловажный нюанс договора касается автоматической пролонгации договора управления. Если ни одна из сторон не заявит о прекращении или изменении договора после окончания его срока, он будет считаться продолженным на тот же срок и на тех же условиях. Таким образом, для прекращения договора недостаточно истечения срока его действия, необходимо также заявление одной из сторон о прекращении (изменении условий) договора управления имуществом.
Если у собственника имущества возникло желание подвергнуть объект недвижимости изменениям и продать его значительно дороже при отсутствии реальной возможности осуществить такие действия самостоятельно, то данная обязанность перекладывается на плечи Управителя. В таком случае имущество, переданное в управление, подвергается изменениям и продается (естественно, что с согласия учредителя управления) управителем по справедливой цене. Собственник в таком случае избавляется от лишних хлопот, связанных с исследованием конъюнктуры рынка, выбором оптимальных форм видоизменения объекта, поиском покупателя и т. д. Управитель же получает реальные гарантии того, что собственник не потребует имущество обратно на следующий день после видоизменения и повышения стоимости такого имущества, что оно будет надлежащим образом продано управителем, средства поступят на его счет, откуда, собственно, и будут произведены отчисления в качестве вознаграждения за оказанные услуги управления на основной счет управителя.
Как уже выше отмечалось, договор управления имуществом является одним из механизмов налоговой оптимизации. Поскольку смена права собственности на вручаемое в управление имущество не происходит, передача недвижимости в рамках договора не считается в налоговом смысле продажей товара. В связи с этим у учредителя управления не возникает валового дохода на дату передачи объекта недвижимости управляющему. Подводя итог сказанному, можно отметить, что ГК Украины предоставил субъектам предпринимательской деятельности и гражданам новые инструменты планирования собственной деятельности, связанной с эффективным управлением собственности. Значительно расширен круг отношений, связанных с управлением имуществом, нормативно закреплены права, обязанности и ответственность сторон. Кроме того, указанный вид гражданских правоотношений может стать эффективным инструментом минимизации налогового планирования и успешного управления крупными предприятиями (объектами), а также дополнительным стимулятором развития профессиональной деятельности в Украине.
Мировая практика борьбы с рейдерством
Статистика и примеры захватов привлекательных производственных и торговых объектов в нашем государстве просто ошеломляют. Так, например, средства для финансирования крупных операций по недружественному поглощению привлекаются на открытом финансовом рынке, в том числе через паевые фонды, специализирующиеся на скупке акций и последующей реструктуризации неэффективно работающих предприятий. Западные рейдеры способствуют экономическому развитию: они отстраняют от управления бизнесом неэффективный менеджмент, препятствуют злоупотреблениям со стороны крупных акционеров, реструктурируют неэффективно работающие предприятия.
В большинстве Европейских стран приняты специальные законы против рейдеров, у нас не то что их еще не приняли – не существует даже проектов, однако важно отметить, что депутаты и крупные бизнесмены активно обсуждают проблему и, по логике вещей, рано или поздно что-то будет разработано. Но самым важным инструментом защиты экономики от рейдеров является судебная власть. Хотя и депутаты могут внести свою лепту в защиту бизнеса. Более того, в европейских странах рейдерство осуждается бизнес-общественностью, в то время как в нашем государстве рейдерами называют уважаемых миллионеров, которым приписывают дружеские связи с первыми лицами политики. Но, кроме того, что о самом явлении рейдерства много говорят, появилась еще тенденция, которую положительной назвать сложно: теперь многие корпоративные конфликты пострадавшие акционеры (причем как миноритарные, так и мажоритарные) склонны называть рейдерством. Как только "нашла коса на камень" и появился конфликт, то сразу же во всех неприятностях винят "мнимых" рейдеров.
Ещё раз повторюсь о том, что приватизация многих объектов в государстве в свое время проводилась недостаточно прозрачно, поэтому у пиратов XXI века есть аргументы, которые похожи на законные. Даже более – приватизация некоторых предприятий проводилась по классическим рейдерским схемам. Налоговая администрация регулярно заявляет о выявленных схемах уклонения от уплаты налогов, что также может быть следствием неуплаты дивидендов, сокрытие прибылей, заниженные зарплаты, явное невосприятие экологических программ и ещё много-много подобных деяний, что в свою очередь приводит к недовольству отдельных акционеров хозяйствующих субъектов и расширению поля действия рейдеров. Но на современном этапе принято считать, что тот, кто уже владеет предприятием, – его законный собственник (чему зачастую не доверяет народ), а тот, кто хочет его забрать – рейдер. Общественную значимость в данном вопросе имеет, прежде всего, наличие государственных структур на стороне одного из конфликтующих. Плюс – коррумпированность судебной системы.
Реальна ли защита от рейдеров? Безусловно. Во-первых, на стороне собственника должно выступить государство. Если, конечно, те, на чьих автомобилях правительственные и депутатские номера, не являются заказчиками налета. Если собственник нормально обращался с рабочими, то они, по идее, должны выступить на его стороне. Но с другой стороны, как уже упоминалось, многие руководители предприятий, которые сменили собственника, склонны говорить о том, что на них был осуществлен рейдерский налет, несмотря на то, что слияния и поглощения – это вполне нормально. Рейдерство как явление существует во всем мире – это вполне естественная борьба за выживание, экономическая конкуренция. Сильные поглощают слабых. Но кто может сказать, силен ли конкретный руководитель? Об этом, как правило, судят по объемам прибылей предприятия. Прозрачность и эффективность могут сделать его фактически неуязвимым перед рейдерами, если, конечно, государство не имеет отношения к заказу атаки. К тому же, зачастую "пострадавшие" – не такие уж и "экономические ангелы": они ведут свой бизнес не совсем по правилам, боятся обращаться к правоохранительным органам. Вот и получается, что иногда рейдеры – отнюдь не банальные захватчики. Они просто подбирают то, что плохо лежит, а плохо лежит обычно у слабых собственников и неэффективных управленцев. Но любая классификация рейдеров невозможна, хотя их весьма условно можно разделить на "черных" и "белых" по понятным критериям.
Итак, как вы уже поняли, уважаемый читатель, теоретически любое отечественное предприятие может подвергнуться атаке и стать жертвой рейдерского захвата. Поэтому, защищая свое, следует знать о том минимуме, который позволит бизнесмену обезопасить свое предприятие на любом из этапов рейдерской атаки. Как уже отмечалось выше, данные рекомендации не могут претендовать на статус типовых, так как каждому предприятию присущи свои индивидуальные особенности. Эти рекомендации носят условный характер. Но, приняв их за основу, собственник может иметь возможность противостоять поглощению или захвату.
Многолетний опыт противостояния рейдерским захватам позволил выработать обобщенные принципы защиты, которые и хотелось бы изложить. Условно их можно разделить на стратегические и тактические. Стратегические – формирование защищенной корпоративной структуры; формирование системы корпоративного управления; обеспечение эффективной безопасности с помощью мониторинга текущей ситуации; эффективная мотивация и ограничение полномочий руководителя предприятия; создание условий, препятствующих массовой скупке акций; создание системы контроля за кредиторской задолженностью, формирование подконтрольной кредиторской задолженности; реструктуризация активов. Тактические представляют собой контрольную скупку акций; блокировку пакета акций с одновременным введением дополнительной эмиссии; работу с акционерами; защиту через нападение; и наконец, банкротство.
Экономическая безопасность – это материальная база безопасности предприятия в целом. Разработка теории экономической безопасности предпринимательства находится на начальной стадии. В настоящее время в научной литературе, даже специальной, сущность теории экономической безопасности предпринимательства, ее слагаемых, индикаторов раскрывается крайне редко. В определениях данная сущность выражается либо не всегда четко, либо неполно. Очень часто обеспечение экономической безопасности бизнеса сводится к противостоянию, защите от разного рода экономических преступлений. Несомненно, что это важно, но нельзя сводить понятие "экономической безопасности предприятия" лишь к такой защите. Играя на опережение и предвидя возможность рейдерской атаки, необходимо разработать и применить обобщенную методологию защиты. Цель атаки – ликвидные активы (земля, недвижимость), а также налаженные связи и успешный бизнес. Если рейдерская атака находится в стадии замысла и пугает только своей возможностью "быть", собственник, как правило, выстраивает дееспособную защиту, выбрав наиболее подходящий способ. Как уже отмечалось выше, один из способов – это выстраивание своеобразной холдинговой структуры, состоящей из нескольких компаний (активы у одного родственного предприятия, у второго – производство, поставка и сбыт возложены на третье, четвертая обеспечивает все остальные персоналом или оказывает консалтинговые услуги. При таком разделении полномочий рейдер уже не сможет использовать наиболее популярные способы захвата активов: через кабальные или незавершенные контракты, просрочку по поставкам или оплатам, фиктивную или реальную задолженность, банкротство и т. д. А для пущей сложности головное предприятие группы можно зарегистрировать за рубежом. Хотелось бы более подробно остановиться на этом существенном моменте.
В практике он известен под названием аутсорсинг. "Перепоручайте другим то, что они сделают проще и дешевле", – любил повторять еще в 1970-х гуру маркетинга Филип Котлер. Подразумевал он под этим, конечно же, аутсорсинг. Труднопроизносимое зарубежное слово (англ. outsourcing) означает "использование внешних источников" и часто переводится как "кооперация", "субподряд" и даже "делегирование функций управления, полномочий и ответственности в рамках поставленных задач". Но при любом переводе под аутсорсингом понимается передача второстепенных функций предприятия и всех связанных с ними активов в управление профессиональному подрядчику или аутсорсеру. Смысл перехода на аутсорсинг заключается в том, что услуги подрядчика обходятся предприятию дешевле, чем самостоятельное управление непрофильной деятельностью, а качество услуг при этом повышается. Различают три разновидности аутсорсинга: функциональный (передача функций управления), операционный (передача функций производства) и ресурсный (отказ от собственных ресурсов и приобретение их на стороне). Все эти компоненты позволяют предприятию противостоять недружественным захватам и поглощениям.
Но, как ни парадоксально, есть здесь и свои сложности. Основной недостаток подобной схемы – сложность контроля финансовых потоков. Или, что ещё хуже, при таком построении финансовой группы наверняка возникнет проблема с привлечением инвестиций и заемных средств. Ведь предприятия группы, непосредственно вовлеченные в сам процесс бизнеса, не располагают активами, под залог которых можно привлечь кредит. Если же деньги занимает ключевая компания, являющаяся собственником основных материальных ценностей, то активы становятся уязвимыми вследствие задолженности компании перед кредитной организацией. Те же проблемы возникнут и в следующем, нижеописанном случае, как сознательное отягощение активов предприятия.