Помимо Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", принятого Государственной думой 27 сентября 2002 г. и подписанного Президентом РФ 26 октября 2002 г., в систему законодательства о банкротстве входят: Федеральный Закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", Федеральный Закон от 24 июня 1999 г. № 122-ФЗ "Об особенностях несостоятельности (банкротства) субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса", Постановление Правительства РФ от 3 февраля 2005 г. № 52 "О регулирующем органе, осуществляющим контроль за деятельностью саморегулируемых организаций арбитражных управляющих", Постановление Правительства РФ от 29 мая 2004 г. № 257 "Об обеспечении интересов Российской Федерации как кредитора в делах о банкротстве и в процедурах банкротства", Постановление Правительства РФ от 19 сентября 2003 г. № 586 "О требованиях к кандидатуре арбитражного управляющего в деле о банкротстве стратегического предприятия или организации", Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 15 августа 2003 г. № 74 "Об отдельных особенностях рассмотрения дел о несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", Постановление Президиума ВАС РФ от 8 апреля 2003 г. № 4 "О некоторых вопросах связанных с введением в действие Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", Постановление Пленума ВАС РФ от 15 декабря 2004 г. № 29 "О некоторых вопросах практики и применения Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" и др.
Анализ действующего законодательства о банкротстве позволил сформулировать следующие принципиальные положения:
1) институт банкротства не может быть отнесен только к одной отрасли права, поскольку является комплексным институтом права, сочетающим нормы различных его отраслей. В рамках гражданско-правового регулирования банкротство служит лишь одним из оснований ликвидации юридического лица, остальные же отношения урегулированы нормами других отраслей права, и поэтому законодательство о несостоятельности, носящее комплексный характер, находится на стыке публичного и частного права. Таким образом, Закон "О несостоятельности (банкротстве)" 2002 г. наряду с материально-правовыми нормами содержит достаточно большое количество норм процессуального характера (основная часть таких норм, регламентирующих порядок разрешения дел о банкротстве, содержится в гл. 3 Закона "О несостоятельности (банкротстве)" 2002 г.); 2) основной тенденцией законодательства о несостоятельности (банкротстве) является развитие его по схеме: общий закон – специальный закон – другие нормативные акты.
К числу общих законов прежде всего следует отнести ГК РФ и Арбитражный процессуальный кодекс РФ (далее АПК РФ).
Специальные законы – это Закон о банкротстве 2002 г. Федеральный Закон "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций", Федеральный Закон "Об особенностях несостоятельности (банкротстве) субъектов естественных монополий топливно-энергитического комплекса".
Одним из проявлений экономического кризиса, переживаемого Россией, является кризис неплатежей. Фактическое банкротство значительного числа предприятий делает крайне неустойчивым финансовое положение многих банков и небанковских финансовых учреждений. Ситуация усугубляется несовершенством российского законодательства о банкротстве, а также отсутствием отработанных процедур по вмешательству в деятельность неплатежеспособных предприятий и банков, принятию решений об их санации или банкротстве, организационных мероприятий по ликвидации предприятий-банкротов.
Некоторые правовые аспекты банкротства заемщиков.
Зарубежные исследователи отмечают, что причины невозврата кредитов можно объединить в пять основных групп:
1) недостаточный размер собственного капитала ( быстрый рост предприятия, неэффективные инвестиции, изъятие средств пайщиками или акционерами, недостаточный уровень самофинансирования);
2) долгосрочные вложения краткосрочного капитала (низкий уровень финансового планирования, слабая кредитоспособность, превышение фактических издержек производства над запланированным уровнем затрат и др.);
3) высокий уровень издержек производства (затоваривание, нерациональное производство, слабая организация системы сбыта, недостатки в организации управления фирмой и бухгалтерском учете и др.);
4) недостаточная прибыльность (слабый спрос на производимую продукцию, обострение конкурентной борьбы и др.);
5) утрата имущества или снижение его стоимости (неплатежеспособность получателей продукции, технические нововведения, обесценивающие основной капитал, снижение стоимости продукции из-за сложностей со сбытом, забастовок, стихийных бедствий).
За рубежом проводились оценки сравнительного значения отдельных факторов банкротства предприятий. Хотя эти оценки нельзя признать достаточно полными из-за отсутствия необходимой статистики, некоторые их результаты представляют интерес. Было, в частности, установлено, что внешние объективные причины (например, трудности со сбытом в результате конъюнктурного спада, отраслевого кризиса и т. п.) уступают по значению внутренним субъективным факторам. Некоторые исследователи приходят к выводу, что до 80 % случаев банкротства предприятий могут быть сведены к "человеческому фактору", в особенности к неопытности, некомпетентности, расточительности, склонности к спекуляциям или нечестности самих предпринимателей. Основная часть банкротств приходится на долю вновь образованных компаний, тогда как фирмы, существующие более 5 лет, обнаруживают сравнительно более высокую устойчивость.
Данное обстоятельство предъявляет особые требования к контролю над ситуацией на предприятиях-заемщиках со стороны банков. В качестве индикаторов возможности платежных затруднений рассматриваются чрезмерная зависимость от отдельных клиентов фирмы, слишком высокие запасы нереализованной продукции, задержки с предоставлением отчетности, постоянное превышение открытых кредитных линий, несвоевременное осуществление платежей и др.
Если в ходе банковского контроля у должника выявляются платежные затруднения (временная нехватка средств для выполнения обязательств), банк вправе инициировать процедуру внесудебного предостережения, степень которого последовательно возрастает от "вежливого напоминания" до предупреждения о передаче дела в суд. Одновременно банк стремится вступить с должником в контакт с целью найти пути взаимо– приемлемого разрешения проблемы.
Процедура внесудебного предостережения обычно строго не регламентируется и имеет различия в зависимости от персоны заемщика, причин задержки платежа и интересов самого кредитного института. В Германии, например, банки вправе досрочно расторгнуть кредитный договор и требовать немедленного погашения кредита и выплаты штрафных санкций, если должник не выполняет своих обязательств в течение 2 недель. В соответствии с этим при выявлении факта задержки платежа банк направляет заемщику первое предостережение, которое обычно представляет собой вежливую просьбу об осуществлении платежа в течение 5 дней (иногда прилагается бланк заявления о переносе срока платежа). Если заемщик не осуществляет платеж в указанные сроки, ему направляется второе предупреждение с настойчивым напоминанием о необходимости погашения долга в течение 8 дней. (В ряде случаев напоминание сопровождается уведомлением о возможности расторжения кредитных отношений, чаще – требованием вступить в контакт с банком, если осуществление платежа в указанные сроки в силу каких-либо причин оказывается невозможным.) При отсутствии реакции со стороны должника ему направляется третье предостережение с извещением о расторжении кредитных отношений и с требованием платежа в течение 8 дней. Если после третьего предупреждения клиент погашает свои долги, инцидент считается исчерпанным, однако банк, как правило, не восстанавливает кредитные отношения с должником. Последнее (четвертое) предупреждение касается передачи дела в суд, если клиент не осуществит окончательные расчеты с банком в ближайшие 8 дней.
Если, несмотря на эти предостережения, заемщик не осуществляет платежи и не изъявляет готовности совместно с банком найти пути решения проблемы, банк вправе считать должника несостоятельным. В таком случае кредитное учреждение использует все права, предоставляемые ему кредитным договором, например арестовывает счета клиента, ценные бумаги и ценности, депонированные в банке; реализует товары, выступающие как обеспечение по кредиту, и т. п. Если банк не располагает достаточными возможностями возмещения ущерба, принимаются меры по удовлетворению претензий за счет движимого и недвижимого имущества должника. Предпосылкой соответствующих действий является получение банком в результате инициирования соответствующих судебных процедур судебного исполнительного листа, подтверждающего право обращения требований на имущество заемщика.
Юристам, все чаще и чаще сталкивающимся с проблемой несостоятельности (банкротства) предприятий, не хватает специальной литературы, которая бы подробно освещала данный вопрос.
Большинство известных экономистов и юристов в своих публикациях освещают тему банкротства (несостоятельности): Баренбой П., Витрянский В. В., Свит Ю., Лопач В., Никитина О., Зинценко С., Лившиц Н. и др.
Говорит это лишь о том, что затрагиваемая тема банкротства (несостоятельности) заинтересовала большой круг участников хозяйственно-экономического оборота.
2.3. Государственное управление реструктуризацией
Многочисленные примеры, вытекающие из практики применения антикризисного управления, позволяют сделать вывод, что ни одна антикризисная программа не может обойтись без использования механизмов реструктуризации, так в условиях основных функциональных ограничений, которые определяют специфику антикризисного управления, именно реструктуризация является наиболее эффективным антикризисным механизмом.
До настоящего времени, к сожалению, еще не сложилось определенной, четкой и общепринятой терминологии, которая использовалась бы при описании проблем реструктурирования компаний. И поэтому иногда возникает путаница, так как одни и те же процессы в различных публикациях обозначаются совершенно разными терминами. Наиболее яркими примерами являются такие термины, как "реформирование", "реорганизация", "реструктуризация".
В российском законодательстве наиболее четко дается понятие реорганизации юридического лица. Под реорганизацией понимаются такие преобразования юридического лица, как, например, присоединение, разделение, слияние, выделение, преобразование (в соответствии с ГК РФ). Так, при присоединении юридического лица либо юридических лиц к другому юридическому лицу к этому юридическому лицу переходят все права и обязанности присоединенного юридического лица либо юридических лиц.
При разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.
Под слиянием юридических лиц понимается переход прав и обязанностей каждого из них к вновь возникшему юридическому лицу.
При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят те права и обязанности реорганизуемого юридического лица, которые передаются каждому из них в соответствии с разделительным балансом.
Под преобразованием юридического лица в юридическое лицо иной организационно-правовой формы понимается переход прав и обязанностей к вновь возникшему юридическому лицу от реорганизованного юридического лица.
Нужно сказать, что юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц; если реорганизация юридического лица происходит в форме присоединения – то с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.
Здесь нужно помнить, что реорганизация юридического лица может быть проведена добровольно, по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного в соответствии с учредительными документами принимать такое решение. Принудительно реорганизация юридического лица может быть осуществлена в случаях, если реорганизация юридического лица проводится в форме его разделения или выделения по решению уполномоченных государственных органов (например, антимонопольной службы) или суда.
Нельзя путать понятие реорганизации юридического лица, приведенное в ГК РФ, и понятие реорганизационных процедур в понимании Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку законодательство о банкротстве (несостоятельности) делит все процедуры банкротства на две категории: ликвидационные (конкурсное производство) и реорганизационные (финансовое оздоровление, внешнее управление и другие процедуры, которые влекут за собой ликвидацию компании). В процессе реорганизационных процедур банкротства сама по себе реорганизация юридического лица (должника) невозможна в соответствии с предусмотренными законом ограничениями. Эти ограничения целесообразны и вполне обоснованны, такак продолжение дела о банкротстве будет уже невозможным ввиду реорганизации должника. Примерно то же самое происходит в случае слияния, присоединения или выделения с участием юридического лица – банкрота.
Так как термин "реформирование предприятий" законодательно четко не определен, он используется, как правило, при осуществлении государством своих властных полномочий. Государственное регулирование применяется как к неопределенному кругу предприятий и компаний, так и к отдельным отраслям экономики. В этом случае утверждается определенная государственная программа. Например, в 1997 г. была утверждена "Концепция формирования отраслевых программ реструктуризации", после чего на ее основе были разработаны программы реструктуризации предприятий и организаций отдельных отраслей, а также типовая программа реформирования предприятия. Типовая программа реформирования предприятия имела целью обеспечить его эффективную работу в условиях развития рыночной экономики и включала в себя комплекс мероприятий по улучшению управления, повышению эффективности производства, конкурентоспособности продукции, производительности труда, снижению издержек производства.
Задачи реформы:
1) защитить права участников (учредителей);
2) определить границы ответственности участников (учредителей) и руководителей предприятия;
3) привлечь дополнительные инвестиции;
4) наладить хозяйственно-договорную деятельность предприятия, обеспечить соблюдение договорных обязательств;
5) создать открытую для участников (учредителей), инвесторов, кредиторов финансово-экономическую систему;
6) разработать эффективную систему управления;
7) повышать квалификацию работников.
Основные направления реформирования в типовой программе:
1) выявление и устранение нарушенных прав акционеров;
2) анализ положения предприятия на рынке, его финансово-хозяйственной деятельности и эффективности управления;
3) проведение инвентаризации имущества предприятия и реструктуризации имущественного комплекса;
4) рыночная оценка активов;
5) подготовка и переподготовка кадров;
6) разработка стратегического (долгосрочного) плана развития предприятия.
В настоящее время для большинства российских предприятий большая часть задач, указанных в типовой программе реформирования, остается актуальной.
Понятие "реструктуризация" означает изменение структуры собственности, активов и пассивов предприятия, а также структуры управления. Целью реструктуризации предприятия является повышение его эффективности и конкурентоспособности, а для неплатежеспособного предприятия – восстановление его платежеспособности и финансовой устойчивости. Существует два вида реструктуризации: оперативная реструктуризация (решает наиболее острые экономические и финансовые проблемы в краткосрочном периоде) и стратегическая реструктуризация (направлена на достижение целей, стоящих перед предприятием в перспективе).
Результатами эффективного проведения оперативной реструктуризации является успешное функционирование и развитие предприятия, когда оно начинает регулярно получать доходы и, соответственно, становится инвестиционно привлекательным.
Результатами проведения оперативной реструктуризации являются:
1) улучшение показателей ликвидности;
2) изменение структуры привлеченного капитала;
3) восстановление текущей платежеспособности и получение доходов в объемах, необходимых для погашения просроченных платежей;
4) улучшение результатов производственной деятельности;
5) рост показателей рентабельности;
6) повышение финансовой устойчивости;
7) рост ставки доходности на собственный капитал.
Итак, если оперативная реструктуризация успешно проведена, то она является предпосылкой для проведения стратегической реструктуризации.
Также можно выделить пять элементов реструктурирования неплатежеспособного предприятия, таких как:
1) реструктуризация задолженности;
2) реструктуризация бизнеса;
3) реструктуризация собственности;
4) реструктуризация имущественного комплекса;
5) реструктуризация организационной структуры управления кризисным предприятием.
Стратегическая реструктуризация представляет собой:
1) разработку стратегии маркетинга;
2) анализ сфер деятельности предприятия;
3) разработку вариантной стратегии развития предприятии, включающей в себя, в том числе, разработку финансовой политики, ценовой политики, инвестиционной политики, снабженческо-сбытовой политики предприятия;
4) бизнес-планирование на основе выбранного варианта стратегии развития;
5) организацию и непосредственное исполнение бизнес-плана.
Если стратегическая реструктуризация проведена успешно, то положительным результатом такой реструктуризация является рост чистой стоимости будущих доходов, эффективности и конкурентоспособности собственного капитала в долгосрочной перспективе.
Реструктуризация бизнеса.
Антикризисный управляющий при разработке антикризисной программы должен в первую очередь определить структуру бизнеса на данном предприятии и очертить круг вопросов, которые касаются непосредственной деятельности предприятия:
1) какие виды бизнеса имеют рыночную перспективу, но не представляют интереса для предприятия с точки зрения выбранной стратегии его развития;
2) какие виды бизнеса осуществляются предприятием в настоящее время, какие из этих видов деятельности являются основными, а какие – вспомогательными;
3) какие виды деятельности предприятия не имеют рыночной перспективы и должны быть ликвидированы;
Именно определение и формирование эффективной бизнес-структуры предприятия являются главными целями реструктуризации данного предприятия. Бизнес-структура может быть сформирована двумя методами:
1) путем создания центров финансовой ответственности;
2) путем выделения самостоятельных бизнес-единиц.
Выделение самостоятельных бизнес-единиц при реструктуризации предприятия решает ряд задач, таких как: