Частное право регулирует отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. В особые, отдельные от имущественных или неимущественных, отношения, которые можно назвать конкурентными, субъекты регулирования не вступают. В процессе обычной экономической деятельности могут нарушаться интересы контрагентов, потребителей, экономический порядок, поддерживаемый государством. В этом случае государство защищает или предупреждает нарушение прав и законных интересов. Отношения, которые можно назвать конкурентными, входят в предмет регулирования как гражданского, так и антимонопольного законодательства, которые доступными им средствами приводят (стремятся привести) хозяйствующих субъектов к идеальному состоянию равенства, автономии воли и справедливого баланса.
Таким образом, баланс публичных и частных интересов – цель государственного регулирования экономических отношений. Только при достижении баланса экономика может реализовывать свой потенциал.
Обеспечение баланса интересов достижимо при условии реализации основополагающих принципов гражданского законодательства: справедливости, добросовестности, равенства и т. д.
Баланс интересов, особенно частных, может быть достигнут в случае реализации принципа справедливости в праве. Данный принцип прямо не закреплен в ГК РФ, но, тем не менее, он проводится в жизнь. В справедливости состоит смысл и цель права, ее можно считать принципом права в значении закономерности работы системы в целом.
Интересы хозяйствующих субъектов, которые стремятся получить прибыль и обеспечить себе преимущественное положение, противоречат друг другу, а также во многом противоречат интересам потребителей и государства. Только взаимные компромиссы могут обеспечить баланс указанных интересов. В то же время могут выделяться особо значимые интересы, которые имеют приоритет в охране и защите.
В государстве, которое в качестве ценностей провозглашает жизнь, свободу, благополучие человека, право должно быть справедливо. Справедливость должна служить принципом построения не только системы права, но и норм законодательства. Справедливость должна проявляться и при рассмотрении конкретных споров, в тех случаях, когда существуют пробелы в законодательстве или неясности в договоре.
Вместе с тем понятие справедливости неопределенно по содержанию и может наполняться разным смыслом в зависимости от разнообразных причин. Справедливость на протяжении веков была предметом изучения философии, в т. ч. философии права.
Назначением справедливости, как отмечает А.И. Гусейнов, традиционно считается поддержание и воспроизведение равновесия, т. е. равной меры, служащей критерием как критической оценки поведения человека, так и общественных институтов.
Конституционный принцип справедливости предполагает необходимость обеспечения баланса прав и обязанностей всех участников рыночного взаимодействия, свобода, признаваемая за лицами, осуществляющими предпринимательскую и иную не запрещенную законом экономическую деятельность, равно как и гарантируемая им защита должны быть уравновешены обращенным к этим лицам (прежде всего к тем из них, кто занимает доминирующее положение в той или иной сфере) требованием ответственного отношения к правам и свободам тех, кого затрагивает их хозяйственная деятельность.
Баланс интересов, в т. ч. баланс частных и публичных интересов в сфере конкуренции, возможен в условиях стабильности гражданского оборота.
Гражданский оборот О.А. Красавчиков определял как совокупность гражданско-правовых институтов, регулирующих имущественные отношения по передаче вещей, производству работ и оказанию услуг. Полагаем, что гражданский оборот не исключает и иные институты, например, по возмещению вреда, и не исчерпывается только отношениями по передаче вещей, производству работ и оказанию услуг.
Мы понимаем под гражданским оборотом систему юридически значимых действий, в т. ч. сделок, которые обеспечивают и опосредуют существующие в данном государстве экономические отношения. При этом полагаем, что достаточно сложно дать точное и исчерпывающее определение гражданского оборота в силу многоаспектности этого явления.
Стабильность гражданского оборота, т. е. устойчивость, неподверженность различным негативным явлениям, зависит от многих факторов, в т. ч. от определенности законодательства, от добросовестности поведения участников оборота, от состояния экономики в целом. Стабильности способствует и деятельность судов, в том случае, если у них имеются четко определенные, заранее известные и обоснованные позиции по тем или иным спорным ситуациям при наличии пробелов в законодательстве.
Конституционный Суд РФ исходит из того, что стабильность гражданского оборота является принципом, вытекающим из содержания Конституции РФ.
Задача государства – обеспечить такие условия, которые гарантировали бы стабильность гражданского оборота. Такие условия должны касаться не только создания нормативно-правовой базы деятельности всех субъектов оборота, но и социальных, экономических условий их деятельности. Государство должно обеспечить предсказуемость своих действий, прозрачную и независимую судебную систему.
Законодатель, чтобы добиться стабильности гражданского оборота, устанавливает ряд правил, в частности, касающихся необходимости регистрации или нотариального удостоверения ряда сделок, регистрации перехода права собственности. Также ограничивается круг лиц, имеющих право требовать признания сделки недействительности, определяются правила исчисления сроков исковой давности и пр. Правила, запрещающие недобросовестную конкуренцию и злоупотребление доминирующим положением, также способствуют стабильности гражданского оборота.
Для стабильного экономического оборота необходимо взаимное доверие его участников. Устанавливается презумпция добросовестности, что в т. ч. означает, что стороны сделки могут полагаться на предоставляемую информацию, и исходить из того, что декларируемые и истинные намерения субъектов гражданского оборота совпадают. "Все социальные институты функционируют на основе доверия. Не является исключением и гражданский оборот, эффективное функционирование которого возможно только на основе доверия".
Доверие необходимо не только в отношениях между частными лицами, но и в отношениях между государством, государственными органами и частными лицами, в первую очередь теми, кто осуществляет предпринимательскую деятельность. Одним только провозглашением принципа добросовестности невозможно добиться доверия субъектов по отношению друг к другу: доверие должно складываться годами и подтверждаться неоднократно. Вместе с тем установление данного принципа в нормативном акте, а также последовательная реализация его представляется необходимым шагом на пути к доверию как необходимому элементу стабильности гражданских отношений.
Как отмечает Конституционный Суд РФ, принцип поддержания доверия граждан к закону и действиям государства предполагает сохранение разумной стабильности правового регулирования и недопустимость внесения произвольных изменений в действующую систему норм.
Посредством разнообразных средств регулирования экономических отношений устанавливаются правила поведения субъектов-конкурентов на товарном рынке. Предполагается, что соблюдение указанных правил обеспечит стабильность имущественных отношений.
Стабильности оборота противоречит деятельность хозяйствующих субъектов, которые стремятся получить необоснованные преимущества за счет паразитирования на достижениях других лиц или за счет использования собственного преимущественного положения. Таким образом, конкуренция, осуществляемая недопустимыми способами, расшатывает гражданский оборот.
В том случае, если право лица нарушено, должны существовать четкие и определенные механизмы восстановления права. Если у потерпевшего имеется субъективная уверенность в том, что его права будут действительно восстановлены, это говорит о доверии к судебной системе, к правилам, определенным государством, и о стабильности гражданских отношений.
Баланс интересов обеспечивается также и за счет принципа недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела.
Данный принцип предусматривает невозможность воздействия на дела других лиц со стороны любых субъектов (не только государства и его органов).
Невмешательство в частные дела во многом характеризует общий подход к регулированию частноправовых отношений. Каждый субъект мыслится самостоятельным, независимым и способным определять линию своего поведения. Государство заранее определяет пути, в рамках которых может действовать субъект, и неожиданное и несанкционированное вмешательство, очевидно, будет противоречить основным принципам регулирования отношений с участием частных лиц. Вместе с тем не допускается и неправомерное воздействие лиц друг на друга. Во многих случаях самостоятельность, изолированность субъектов даже не предполагается, но рассматриваемый принцип исходит из недопустимости именно произвольного вмешательства.
Данный принцип направлен на исключение из поведения субъектов таких действий, которые могут быть охарактеризованы как "произвольное вмешательство". При этом закон, используя понятия "частные дела", "произвольное вмешательство", их содержания не раскрывает.
Применительно к хозяйствующим субъектам можно предположить, что "частными делами" являются любые отношения, характеризующие внутреннюю организацию деятельности субъекта, а также его отношения с юридически равными субъектами. К частным делам, таким образом, относится не только непосредственно предпринимательская активность, но и любая правомерная экономическая деятельность, а также деятельность организационная.
Выражение "произвольное вмешательство" предполагает, что в принципе вмешательство в частные дела допустимо, но не всегда законно. По большому счету, вмешательством можно назвать и установление императивных правил, предписывающих какое-либо определенное поведение частных лиц. Кроме того, в ряде случаев вмешательство может быть оправданным, а потому законным, и не может рассматриваться как "произвольное". Поэтому вмешательство, т. е. влияние на чужую деятельность, не допускается только в том случае, если оно осуществляется без достаточных фактических и законных оснований.
Недобросовестная конкуренция, недопустимая монополистическая деятельность, нарушая баланс между равными субъектами на рынке, в принципе является произвольным вмешательством в частные дела. В качестве примера можно привести незаконное получение, использование, разглашение информации, составляющей коммерческую, служебную или иную охраняемую законом тайну. Очевидно, что данная форма недобросовестной конкуренции подразумевает совершение активных действий по получению и "распоряжению" информации, обладающей определенной ценностью, и принадлежащей хозяйствующему субъекту-конкуренту. В качестве подобной информации могут рассматриваться сведения о заключаемых (заключенных) сделках, применяемых ценах, скидках, сведения о деловых партнерах (поставщиках и покупателях), в т. ч. о наименованиях фирм-контрагентов, целях, задачах и тактике переговоров с деловыми партнерами, о предоставляемых скидках и льготных условиях с покупателями.
Недопустимость вмешательства в частные дела касается и органов государства. Например, ФАС РФ имеет полномочия по привлечению хозяйствующих субъектов к ответственности за нарушение антимонопольного законодательства. Контроль того, не является ли подобное вмешательство произвольным, осуществляет суд.
Итак, обеспечение справедливого баланса различных сил и интересов является необходимым условием развития конкурентной среды и осуществляется различными средствами и способами. Реализация принципов, установленных гражданским законодательством РФ, во многом способствует достижению подобного равновесия. Воплощение в жизнь таких принципов, как добросовестность, справедливость, недопустимость произвольного вмешательства в частные дела, и др. способствует обеспечению стабильности гражданского оборота, а вместе с этим и баланса публичных и частных интересов, в т. ч. и в сфере конкуренции.
§ 5. Инициатива частного финансирования в рамках государственно-частного партнерства: тенденции развития российского законодательства
Государственно-частное партнерство – современный институт привлечения частных инвестиций в значимые публичные инфраструктурные проекты, реализация которых исключительно из средств государственного бюджета представляется затруднительной. С внедрением в российское право такого инструмента, как инициатива частного финансирования, законодатель расширил рамки понятия "государственно-частное партнерство", которое в настоящее время может также выступать формой государственной поддержки общественно-значимых частных инвестиционных проектов, позволяя достичь синергетического эффекта в достижении целей государства и бизнеса.
Понятие инициативы частного финансирования
Инициатива частного финансирования представляет собой правовую форму (элемент правовой формы) государственно-частного партнерства, которая основана на выборе частным партнером объекта государственно-частного партнерства и на заключении соглашения, подготовленного частным партером на условиях, им предложенных, о проектировании, строительстве/реконструкции такого объекта частным партнером преимущественно за счет собственных или привлеченных средств, а также об эксплуатации такого объекта вне зависимости от того, кому принадлежит право собственности на соответствующий объект.
Инициатива частного финансирования направлена на реализацию как публичных, так и частных интересов. В государственно-частном партнерстве интерес публичного партнера заключается в создании или реконструкции значимых инфраструктурных объектов, а также в обеспечении населения соответствующими товарами, работами и услугами, а интерес частного партнера состоит в получении дохода от эксплуатации объектов такого партнерства и/или оказания публичных услуг на основе делегированных полномочий. Государственно-частное партнерство обычно возникает по инициативе государства в силу его заинтересованности в развитии национальной экономики, но может возникнуть и по инициативе частного партнера.
Принцип инициативы частного финансирования изначально лежал в основе британской модели государственно-частного партнерства и предполагал, что государство полностью передает предпринимателям право решать как, где и когда строить инфраструктурные объекты, оставляя за собой лишь право выдавать частным лицам официальные разрешения на строительство дорог со специальными пунктами сбора платы за проезд. В 1992 г. в Великобритании правительство Джона Мейджора объявило об инициативе частного финансирования как о новой концепции управления государственной собственностью. Основная идея этой концепции заключалась в том, чтобы передать в рамках соглашений о партнерстве функции финансирования строительства, а также эксплуатации, реконструкции и управления государственными объектами производственной и социальной инфраструктуры частному бизнесу. В качестве объектов инициативы частного финансирования могли быть выбраны любые инфраструктурные объекты: автомобильные и железные дороги, школы, больницы, тюрьмы и др. По результатам реализации проекта объект мог быть передан в частную собственность или остаться в собственности государства.
Инициатива частного финансирования имеет общие черты с приватизацией, но в отличие от нее характеризуется значительной ролью государства как заказчика услуг или гаранта реализации инвестиционного проекта. Отметим, что когда был запущен второй этап программы инициативы частного финансирования в Великобритании, было предложено усиление степени контроля государства за проектами государственно-частного партнерства, в т. ч. путем увеличения доли государства в проектных компаниях до 20–30 %. Модель инициативы частного финансирования, как уже было отмечено, может быть также построена на государственной собственности (концессионная модель). В настоящее время идея инициативы частного финансирования адаптирована отчасти в Канаде, Франции, Нидерландах, Португалии, Ирландии, Норвегии, Финляндии, Австралии, Японии, Малайзии, США и Сингапуре как составляющая программы реформ по предоставлению государственных услуг.