Можно ли согласиться с подобным утверждением? Выскажите свою точку зрения и сравните со следующим утверждением: "На практике и в ряде нормативных правовых актов термины "коммерческая деятельность" и "предпринимательская деятельность" употребляются как синонимы в случаях, когда осуществляется реализация готовых продуктов предпринимательской деятельности. Обоснованием этому является широкое понимание товара в рыночной экономике, под которым понимаются не только вещи и иное имущество, но и все объекты, имеющие стоимость и способность находиться в имущественном обороте, включая работы, услуги, быть объектами купли-продажи. Вместе с тем виды осуществляемой предпринимательской деятельности значительно разнообразнее (строительная, аудиторская, оценочная и др.) и не сводятся только к купле-продаже объектов имущественного оборота".
15. Концептуальные основы существующих на сегодняшний день трактовок предмета предпринимательского права России были заложены в конце XIX – начале XX в. В силу известных исторических особенностей развития предпринимательства оно изначально развивалось в форме торговой (коммерческой) деятельности. Причем по мере развития экономики и, особенно в условиях капитализма, содержание торговой (коммерческой) деятельности расширялось и усложнялось. К концу XIX в. в российском праве были чётко обозначены две позиции, трактующие содержание торговой (коммерческой) деятельности – торговли.
Первая характеризуется узкой трактовкой торговой деятельности как посредничества по приобретению и сбыту товаров. Данная позиция базируется на традиционном экономическом понимании торговли как совокупности операций по доставке товаров от производителя к потребителю с целью получения прибыли (спекуляции).
Назовите представителей науки коммерческого права, разделяющих эту трактовку.
Согласно второй позиции, базирующейся на расширенном понимании торговой деятельности, последняя, наряду с посредничеством в движении товаров, включает и иные виды деятельности, связанные со спекулятивными интересами. В соответствии с такой трактовкой к торговой деятельности были причислены виды деятельности, которые порой находились в очень отдалённой связи с торговлей (в узком смысле).
Возникновение и широкое распространение второй (расширительной) трактовки в значительной степени явилось результатом развития предпринимательской активности во всех сферах хозяйствования, а не только в торговле. Выход предпринимательства за пределы торговли потребовал дальнейшего развития и усовершенствования правового инструментария. Это привело к тому, что уже в конце XIX в. расширительная трактовка понятия "торговля" отождествляется с юридическим пониманием торговли. Тем не менее, в новейшей юридической, в том числе и учебной литературе встречается следующее утверждение: "Однако приходится отмечать такое явление, которое можно назвать эклектикой кодексов. Оно выражается в том, что ни в одном кодексе не обеспечивается предметное единство, не соблюдается чистота очерчивания своего предмета. Помимо собственно коммерческой деятельности кодексы регулируют также и иные вопросы, не относящиеся напрямую к продвижению товаров, даже вообще никак не касающихся торговли…. практически в каждом торговом кодексе содержатся нормы о торговом обороте, образующие ядро этого акта, и еще добавочные положения, лишь косвенно касающиеся торговли или даже не относящиеся к ней. Данное обстоятельство порождает неверное представление о содержании торгового права и его соотношении с правом гражданским. В литературе по торговому праву зарубежных стран нередко можно встретить мнение об отнесении к торговому праву всех институтов, которые включены в торговые кодексы".
Отвечая на вопрос о том, чем же объяснить в таком случае, что торговые кодексы содержат нормы не о торговле? Б. И. Путинский пишет: "Причина весьма прозаична. Дело в том, что законодатели – и это общемировая практика – стремятся использовать издание торгового закона для попутного решения в нем вопросов, порой совершенно не относящихся к торговле, но назревших и требующих законодательного урегулирования. Указанное обстоятельство, однако, не должно служить основанием для размывания предмета, нарушения отраслевого единства и содержательной целостности торгового права. Поэтому те установления, которые содержатся в торговых кодексах, но не относятся к регулированию торговой деятельности, не должны включаться в предмет торгового права".
В учебнике по коммерческому (предпринимательскому) праву Санкт-Петербургского государственного университета утверждается, что "несмотря на то, что коммерческое право как подотрасль гражданского права не включает нормы публичного права, регулирующие отношения в сфере экономики, в курсе коммерческого права публично-правовое регулирование предпринимательской деятельности в необходимой мере изучается и соответственно освящается в настоящем учебнике".
Поясните, пожалуйста, должно ли существовать единство предмета отрасли права, отрасли законодательства и соответствующей учебной дисциплины или возможно существование одновременно разных предметов у отрасли права, отрасли законодательства и соответствующего учебного курса.
Представляется, что в настоящее время Законом "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" этот вопрос разрешен, согласно п. 1 ст. 2 торговая деятельность (далее также – торговля) – вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров. Далее раскрываются виды торговой деятельности: оптовая и розничная.
Охарактеризуйте приведенные выше позиции.
16. В научной литературе утверждается, что регулирование предпринимательской деятельности – задача не только государства и права, но, прежде всего, самих хозяйствующих субъектов.
Как верно отмечает Ю. А. Тихомиров, "в течение веков в общественной жизни наблюдалось противоборство двух систем управления – государствоведческой и самоуправленческой. В институциональном плане речь шла о меняющемся соотношении власти и самоуправления (местного, производственного и т. п.), о перемене методов управления государственными и общественными делами. Политико-социальная мысль и общественная практика по сути дела "метались" между этими главными доминантами. А право использовалось для целей победивших сил, и вводилось то жёсткое, то мягкое регулирование, то поддержка, то "оставление правовых позиций" и уход в сторону. В нашей стране в ХХ веке любовь к самоуправлению и саморегулированию проявлялась "вспышками" – в начале 20-х, в 60-х и 80-х годах".
Высокая степень саморегулирования предпринимательской деятельности, однако, не означает, что государство вовсе должно быть изолировано от регламентации экономических отношений. С одной стороны, регулятивная функция государства проявляется в установлении некоторых принципиально важных гарантий организации бизнеса, которые необходимы как самому бизнесу, так и гражданскому обществу. С другой стороны – исходя из содержания и смысла ч. 3 ст. 55 Конституции Российской Федерации, государство должно установить некоторые ограничения и запреты, которые необходимы в демократическом обществе, соблюдение которых должно поддерживаться политикой неотвратимости административного и уголовного наказания. Не менее важно, чтобы государство справедливо карало и за такое противоправное деяние, как воспрепятствование законной предпринимательской деятельности, т. е. напрямую защищало данное конституционное право через соответствующие санкции.
Каково ваше мнение по данной проблеме?
17. Ю. К. Толстой пишет: "На фоне этих действительно актуальных проблем (речь идёт о конкретных проблемах правового регулирования предпринимательской деятельности) явно надуманными выглядят попытки различить предпринимательское и коммерческое право. Предпринимательское право готовы признавать одним из внутренних подразделений гражданского права. А вот в коммерческом праве усматривают переиздание под другим наименованием хозяйственного права и не переносят его за версту. Такова, в частности, позиция Е. А. Суханова. На мой взгляд, никаких оснований различать предпринимательское и коммерческое право нет. Все признаки предпринимательской деятельности, закрепленные в законе, полностью приложимы и к коммерческой деятельности. Равным образом коммерческая деятельность, как и предпринимательская не сводятся к отношениям по горизонтали (о них речь в абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК), но охватывает также и отношения по вертикали, т. е. по организации указанной деятельности. Совпадает и субъектный состав предпринимательской деятельности с одной стороны и коммерческой деятельности с другой.
Вообще надо сказать, что подход Е. А. Суханова к системе права и набору отраслей, из которых она состоит, эклектичен".
В. С. Белых в монографии "Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России" отмечает: "В первую очередь, необходимо разобраться в понятийном аппарате. Дело в том, что в юридической литературе нередко понятие "предпринимательское право", "торговое право" и "коммерческое право" рассматриваются в качестве синонимов. Практически ставит знак равенства между указанными понятиями В. Ф. Попондопуло, с точки зрения которого предпринимательское (торговое, коммерческое) право – это составная часть гражданского права.
Аналогичной позиции придерживается В. В. Ровный, который, исходя из тождественности предпринимательской и коммерческой деятельности, приходит к выводу о терминологическом единстве предпринимательского и коммерческого права.
В свою очередь А. Г. Быков, проводя разграничение между торговым и предпринимательским правом, считает, что первое является основой последнего. По мнению ученого, если торговое право носит частный характер, то предпринимательское право представляет собой право государственно-регулируемой и социально-ориентированной рыночной экономики. Иначе говоря, предпринимательское право сочетает публично-правовые и частноправовые начала. Забегая вперед, мы также считаем, что предпринимательское право есть конгломерат частноправовых и публично-правовых начал в регулировании общественных отношений.
Ряд ученых предлагают провести разграничительную линию между предпринимательским, коммерческим и торговым правом, но лишь на уровне учебных дисциплин. Е. А. Суханов, указывает на необходимость разграничения в целях преподавания хозяйственного и торгового права, поскольку концепция хозяйственного права родилась намного позднее торгового права".
Интересна позиция В. К. Андреева, который рассматривает предпринимательское право как комплекс научных и учебных дисциплин, входящий в состав курса гражданского права. Автор подчеркивает, что предпринимательская деятельность является предметом гражданского законодательства (ч. 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ). Предпринимательское право – это, во-первых, специальная обособленная часть гражданского права, особенности которой проявляются в каждой из четырех частей Гражданского кодекса Российской Федерации. Во-вторых, предпринимательская деятельность регулируется не только и не столько Гражданским кодексом Российской Федерации, но и другими федеральными законами, которые, например, устанавливают специальные режимы предпринимательской деятельности и к которым нормы ГК РФ не применяются (см. Федеральный закон от 22 июля 2005 № 116-ФЗ "Об особых экономических зонах в Российской Федерации").
Характер деятельности коммерческих организаций, обязательств, связанных с предпринимательской деятельностью, обуславливает отношение к предпринимательскому праву не как к отдельному блоку норм, выделенных в Гражданском кодексе РФ, а как к целому массиву – предпринимательскому законодательству, объединяющему нормы из различных отраслей права.
Внимательно изучив приведенные положения, ответьте на следующие вопросы.
A. Для признания деятельности предпринимательской должна ли она осуществляться обязательно в экономической сфере, или предпринимательство – это любая деятельность, нацеленная на систематическое получение прибыли? При подготовке ответа на поставленный вопрос проанализируйте содержание ст. 34 Конституции РФ; абзац 3 п. 1 ст. 2 ГК РФ; ст. 18 ГК РФ; гл. 1 Закона РФ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности Российской Федерации".
Б. Обоснованно ли утверждение Б. И. Пугинского о том, что коммерция является одним из видов предпринимательства, однако коммерческое право не имеет отношения к праву предпринимательскому?
B. Какие доводы в обоснование своей позиции приводит Ю. К. Толстой, утверждающий, что нет никаких оснований различать коммерческое и предпринимательское право? Сравните позицию Ю. К. Толстого и К. К. Лебедева. В чем их сходство и различие?
18. Прокомментируйте утверждение А. Г. Быкова о том, что предпринимательское право представляет собой право государственно-регулируемой и социально-ориентированной рыночной экономики.
Какие виды социально-экономических моделей в развитых странах вы знаете? В чем их особенности, различие и сходство? Какие системы права в этих странах? Как регулируется предпринимательская деятельность? Приведите основные нормативные правовые акты в этой сфере.
Известные европейские экономисты Т. Боери и А. Сапир выделили четыре категории социально-экономических моделей стран Евросоюза: англосаксонскую, континентальную, средиземноморскую и нордическую (скандинавскую). Дайте характеристику каждой из названных моделей; в чём преимущество каждой из них, а в чём менее привлекательные стороны, как это отражается в системе права стран, использующих ту или иную модель?
19. Как, по вашему мнению, соотносятся понятия "предпринимательское право" и "право предпринимателей"?
20. Какое мнение по вопросу о юридической природе предпринимательского права является на современном этапе его развития господствующим в российской правовой науке?
21. Дайте характеристику соотношения понятий "предпринимательское право" и "хозяйственное право", основываясь на изучении трудов В. В. Лаптева и В. К. Мамутова.
22. В научной, научно-методической и учебной литературе практически каждую фундаментальную отрасль рассматривают в четырех аспектах: как отрасль права; как отрасль законодательства; как науку; как учебную дисциплину. Дайте характеристику каждому из вышеназванных аспектов применительно к предпринимательскому праву, отметив при этом особенности во взглядах ученых, анализирующих "свои" предметы (конституционное право, административное право, гражданское право, коммерческое право, хозяйственное право, экологическое право). Назовите основные точки зрения (концепции) по рассматриваемой проблематике.