Устав общества должен содержать условия и относительно того, как распределяется чистая прибыль, раз в квартал, раз в полугодие ил раз в год. Такое условие обязательно должно быть урегулировано уставом.
Статья 29. Ограничения распределения прибыли общества между участниками общества. Ограничения выплаты прибыли общества участникам общества
1. Общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества:
до полной оплаты всего уставного капитала общества;
до выплаты действительной стоимости доли (части доли) участника общества в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;
если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате принятия такого решения;
если на момент принятия такого решения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате принятия такого решения;
в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
2. Общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято:
если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с федеральным законом о несостоятельности (банкротстве) или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты;
если на момент выплаты стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше их размера в результате выплаты;
в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.
По прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято.
Комментарий к статье 29
1. Комментируемая статья устанавливает две группы правовых оснований, при наступлении которых распределение чистой прибыли между участниками общества не возможно. В первом случае это правовые основания, при наличии которых общество не имеет право принимать решения о распределении чистой прибыли между участниками общества. Однако данное не означает, что общество не может проводить общие собрания по такому вопросу. Это возможно, но на таком общем собрании должно приниматься решение, в котором будет решено не производить распределение чистой прибыли между участниками общества в виду наличия одного или нескольких оснований части 1 комментируемой статьи. В части 2 комментируемой статьи установлены основания при наступлении которых уже принятое решение о распределении чистой прибыли между участниками общества запрещено исполнять и фактически выплачивать распределенную прибыль.
2. Рассмотрим первую группу оснований при возникновении которых общее собрание участников общества не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками общества. Среди оснований законодатель указывает на такое как полная оплата уставного капитала общества. Согласно статье 16 рассматриваемого закона, участники общества должны полностью внести свой вклад в уставный капитал общества в течение срока, который определен учредительным договором и который не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. Вполне очевидно, что общество должно сначала полностью оплатить свой уставной капитал, а затем приступать к распределению прибыли. Тем более, что в настоящее время минимальный размер уставного капитала тв настоящее время не большой и составляет 10 МРОТ.
Следующим основанием законодатель указывает на полную выплату доли выбывающего участника. Напомним, что согласно статье 8 комментируемого закона, любой участник общества вправе в любое время выйти из него в не зависимости от согласия других учредителей общества, а так же вправе передать, уступить иным образом передать свою долю в уставном складочном капитале. При этом, важно обратить внимание на содержание учредительных документов общества, поскольку в них могут содержаться ограничения или даже запрет на передачу доли в уставном капитале общества (подробнее об этом в комментарии к статье 21 настоящего закона. Также согласно статье 10 участника общества могут и исключить по судебному решению в принудительном порядке из общества. В таком случае ему так же подлежит выплата реальной стоимости его доли в обществе.
Следующее основание для отказа в распределении прибыли в обществе сформулировано в связи с наличием признаков банкротства в обществе или в результате такого решения о распределении прибыли у общества возникнут такие признаки. Согласно статьям 3, 4 закона от 26 октября 2002 г. № 127 – ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", устанавливаются признаки банкротства, которые и будут применимы при определении таких признаков у общества. Юридическое лицо считается не способным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на дату подачи в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.
Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату открытия конкурсного производства. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.
Для определения наличия признаков банкротства должника учитываются:
размер денежных обязательств, в том числе размер задолженности за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником, размер задолженности, возникшей вследствие неосновательного обогащения, и размер задолженности, возникшей вследствие причинения вреда имуществу кредиторов, за исключением обязательств перед гражданами, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, обязательств по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, обязательств по выплате вознаграждения по авторским договорам, а также обязательств перед учредителями (участниками) должника, вытекающих из такого участия;
размер обязательных платежей без учета установленных законодательством РФ штрафов (пеней) и иных финансовых санкций.
Подлежащие применению за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства неустойки (штрафы, пени), проценты за просрочку платежа, убытки, подлежащие возмещению за неисполнение обязательства, а также иные имущественные и (или) финансовые санкции, в том числе за неисполнение обязанности по уплате обязательных платежей, не учитываются при определении наличия признаков банкротства должника.
Под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, а также денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур банкротства не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.
Последнее основание связано со случаем, когда размер чистых активов общества меньше номинальной стоимости уставного капитала общества. В таком случае, согласно статье 20 комментируемого закона должно произойти уменьшение уставного капитала общества. Данное основание связано с тем, что наличии такого основания (когда размер чистых активов общества меньше его уставного капитала), возникает опасность возникновения признаков банкротства общества.
3. Основания при которых уже принятое решение о распределении прибыли не должно исполняться всего два. Оба основания связаны с угрозой банкротства обществу. Это те же два последние основания, которые приведены в части 1 рассматриваемой статьи для отказа в принятии решения о распределении прибыли между участниками общества. Признаки банкротства или угроза их возникновения может возникнуть и после принятия решения о распределении прибыли, даже если изначально на момент принятия такого решения их не было. Если же по истечении определенного времени данные признаки (основания) отпадут, то общество обязано выплатить прибыль участникам общества решение о распределении которой уже принято.
Статья 30. Резервный фонд и иные фонды общества
Общество может создавать резервный фонд и иные фонды в порядке и размерах, предусмотренных уставом общества.
Комментарий к статье 30
Рассматриваемая статья указывает на то, что общество вправе создавать различные фонды внутри своей организационной структуры. Фонды, это не коммерческие организации, денежные средства которых формируются за счет средств их участников (в данном случае участника общества) и направляются на те цели, для достижения которых они и созданы. Прежде всего, закон указывает на фонды резервные (или еще их можно назвать стабилизационными фондами). Такие фонды существуют для того, что бы в случае возникновения необходимости (финансового кризиса, временной денежной трудности общества), у общества были средства для поддержания нормального своего развития и функционирования. Поскольку приостановка в деятельности общества (или частичная "консервация" его работы в последствии может вылиться в большие убытки). Виды таких фондов и порядок из создания должны предусматриваться уставом общества. как правило устав общества содержит в себе отсылку о том, что общество по решению общего собрания участников может принять решение о создании фонда в соответствии с положениями комментируемой статьи. В любом случае при создании фонда потребуется принимать свой внутренний локальный акт, который и будет регулировать вопросы деятельности фонда. Например, это может быть положение о фонде.
Широко известны случаи создания фондов не только стабилизационного характера, но и фондов премий или оплаты труда работников организации и т. д. Согласно статье 118 ГК РФ, фонд может учреждаться юридическим лицом. Однако в нашем случае не стоит путать образование фонда внутри общества, направленного на обеспечение его нормальной работы и фонд в том смысле, как это использует ГК РФ и закон "О некоммерческих организациях". В нашем случае фонд представляет собой не самостоятельное юридическое лицо, а скорее особое подразделение в обществе, это часть организационной структуры общества. Хотя средства такого фонда не учитываются при оценке размера стоимости чистых активов общества.
Статья 31. Размещение обществом облигаций
1. Общество вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах.
2. Выпуск облигаций обществом допускается после полной оплаты его уставного капитала.
Облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества и (или) величину обеспечения, предоставленного обществу для этих целей третьими лицами. При отсутствии обеспечения, предоставленного третьими лицами, выпуск облигаций допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения годовой бухгалтерской отчетности за два завершенных финансовых года. Указанные ограничения не применяются для выпусков облигаций с ипотечным покрытием и в иных случаях, установленных федеральными законами о ценных бумагах.
3. Утратил силу.
Комментарий к статье 31
1. Часть 1 комментируемой статьи указывает на то, что выпуск ценных бумаг (эмиссия ценных бумаг) обществом должна проводиться в соответствии с действующим в стране законодательством о рынке ценных бумаг. В настоящее время действует Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг", предусматривает для выпуск обществом эмиссионные ценные бумаги. Согласно статье 2 данного закона общество с ограниченной ответственностью может размещать эмиссионные ценные бумаги.
Эмиссионная ценная бумага – любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками:
закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;
размещается выпусками;
имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Акция – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой.
Облигация – эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт.
Эмитент – наше общество, которое выпускает ценные бумаги.
Именные эмиссионные ценные бумаги – ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуют обязательной идентификации владельца.
Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя – ценные бумаги, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав не требуют идентификации владельца.
Согласно положениям главы 4 (ст. 16–18) закона "О рынке ценных бумаг", устанавливается общее правовое регулирование эмиссии ценных бумаг (то есть их выпуска). Другими положениями закона "О рыке ценных бумаг", например главой 5, более подробно урегулированы правоотношения по выпуску (описан сам процесс) ценных бумаг эмитентами.
Эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме. На каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя ее владельцу выдается сертификат. По требованию владельца может выдаваться один сертификат на две и более приобретаемые им эмиссионные ценные бумаги на предъявителя одного выпуска. Настоящее положение не применяется к эмиссионным ценным бумагам на предъявителя с обязательным централизованным хранением. Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя должен содержать реквизиты. Требования к бланкам сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, за исключением бланков сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением, устанавливаются нормативными правовыми актами РФ.
Общее количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, указанное во всех выданных эмитентом сертификатах, не должно превышать количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя в данном выпуске. Решением о выпуске эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, а в случаях, предусмотренных федеральными законами, решением о выпуске именных эмиссионных ценных бумаг может быть определено, что такие бумаги подлежат обязательному хранению в определенном эмитентом депозитарии (эмиссионные ценные бумаги с обязательным централизованным хранением). Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением не может быть выдан на руки владельцу (владельцам) таких ценных бумаг. Любые имущественные и неимущественные права, закрепленные в документарной или бездокументарной форме, независимо от их наименования, являются эмиссионными ценными бумагами, если условия их возникновения и обращения соответствуют совокупности признаков эмиссионной ценной бумаги.
Российские эмитенты вправе размещать ценные бумаги за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, только по разрешению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Организация обращения эмиссионных ценных бумаг российского эмитента за пределами РФ, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, допускается только по разрешению федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Указанные разрешения выдаются федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг при соблюдении следующих условий:
если осуществлена государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) ценных бумаг российского эмитента;
если ценные бумаги российского эмитента включены в котировальный список хотя бы одной фондовой биржи;
если количество ценных бумаг российского эмитента, размещение или обращение которых предполагается за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении таких ценных бумаг, не превышает норматив, установленный нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг;
если договор, на основании которого осуществляется размещение в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций российских эмитентов, предусматривает, что право голоса по указанным акциям осуществляется не иначе как в соответствии с указаниями владельцев упомянутых ценных бумаг иностранных эмитентов;
если соблюдены иные требования, установленные федеральными законами.