Право на тайну связи обеспечивается, во-первых, тем, что данная статья содержит в себе декларацию о том, что тайна переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, входящих в сферу деятельности операторов почтовой связи, гарантируется государством. Данное положение берет свое начало в предписаниях ч. 2 ст. 23 Конституции РФ о том, что каждый имеет право на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений. Во-вторых, ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. В-третьих, комментируемая норма содержит предписание, что все операторы почтовой связи (т. е. организации почтовой связи и индивидуальные предприниматели, имеющие право на оказание услуг почтовой связи) обязаны обеспечивать соблюдение тайны связи.
Ограничение этого права, т. е. перлюстрация частной корреспонденции и прослушивание телефонных переговоров, допускается только на основании судебного решения. Данное конституционное установление гарантируется положением ст. 13, 185 УПК, ст. 8 Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", ст. 9 Федерального закона "Об информации, информационных технологиях и о защите информации", ст. 64 Федерального закона "О связи" и др.
В целях обеспечения тайны связи в п. 4 ст. 63 Закона о связи определен круг лиц, имеющих право получать сведения о передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи сообщениях, о почтовых отправлениях и почтовых переводах денежных средств, а также сами эти сообщения, почтовые отправления и переводимые денежные средства. К ним отнесены отправители и получатели, а также их уполномоченные представители.
Исключения из указанного общего правила могут устанавливаться только федеральными законами.
Нарушение тайны сообщений граждан необходимо отличать от правомерного ограничения тайны телефонной, телеграфной, почтовой и иных видов связи на основании действующего законодательства. Такое ограничение согласно ст. 23 Конституции РФ допускается только на основании судебного решения.
"Несмотря на то, что ст. 23 Конституции Российской Федерации до пускает ограничение права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных отправлений только на основании судебного решения, п. 3 ст. 63 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ "О связи" предусматривает возможность ограничения этих прав также в случаях, предусмотренных федеральными законами. Учитывая, что Конституция Российской Федерации имеет прямое действие и обладает высшей юридической силой, полагаем, что включение в ст. 63, 64 Федерального закона от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ "О связи" дополнительных ограничений прав, предусмотренных ст. 23 Конституции Российской Федерации, как то: "в случаях, предусмотренных федеральными законами", является явным противоречием Основному Закону Российской Федерации. Возможность ограничения рассматриваемого права только на основании судебного решения подчеркивалась также в ряде решений Верховного Суда Российской Федерации. Так, в силу п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 декабря 1993 г. № 13 "О некоторых вопросах, связанных с применением статей 23 и 25 Конституции Российской Федерации" по результатам рассмотрения материалов судьей выносится мотивированное постановление о разрешении провести оперативно-розыскные или следственные действия, связанные с ограничением права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений или с проникновением в жилище, либо об отказе в этом".
Федеральный закон от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ "О связи" не устанавливает субъектов, которым гарантируется тайна связи, поэтому возможно сделать заключение, что гарантии распространяются на всех пользователей услуг связи: и юридических, и физических лиц, как являющихся гражданами, так и не являющихся таковыми.
Правомерное ограничение тайны переписки возможно в процессе осуществления уголовно-процессуальной деятельности; также установлено ограничение, предусмотренное в ч. 3 ст. 25 Федерального закона от 22 октября 2004 г. № 125-ФЗ "Об архивном деле в РФ". Согласно указанной норме ограничение на доступ к архивным документам, содержащим сведения о личной и семейной тайне гражданина, его частной жизни, а также сведения, создающие угрозу для его безопасности, устанавливается на срок 75 лет со дня создания указанных документов. Согласно п. 3 ст. 9 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 307-ФЗ "Об аудиторской деятельности" аудиторская организация, индивидуальный аудитор не вправе передавать сведения и документы, составляющие аудиторскую тайну, третьим лицам либо разглашать эти сведения и содержание документов без предварительного письменного согласия лица, которому оказывались услуги, предусмотренные настоящим Федеральным законом, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом и другими федеральными законами.
Таможенные органы, их должностные лица, иные лица, получившие доступ к указанной информации в силу закона или договора, не вправе разглашать, использовать в личных целях либо передавать третьим лицам (в том числе государственным органам) информацию, составляющую государственную, коммерческую, банковскую, налоговую или иную охраняемую законом тайну, и другую конфиденциальную информацию, за исключением случаев, установленных Таможенным кодексом РФ (ст. 10 ТК РФ).
Глава 2
Конфиденциальная информация в трудовом договоре
2.1. Конфиденциальная информация как производное, обязательное или дополнительное условие трудового договора
Поскольку трудовой договор является основанием возникновения соответствующего правоотношения, прежде всего, формируются его условия, которые трансформируются в права и обязанности субъектов возникшего правоотношения. В Трудовом кодексе содержанию трудового договора посвящена ст. 57. В действующем ТК РФ эта статья изложена в редакции Федерального закона от 30 июля 2006 г., значительно изменившей ее содержание. Она состоит из двух частей. Первая часть – сведения о работнике и работодателе; вторая часть – собственно содержание, условия трудового договора, в свою очередь, состоит из двух групп условий: обязательных и дополнительных.
Заметим, что в литературе высказаны различные точки зрения по поводу классификации условий трудового договора. Некоторые авторы, глубоко исследующие содержание трудового договора, выделяют иные его условия. Так, О. В. Смирнов писал: "Учитывая неоднозначность и многообразие существующих условий трудового договора, наука трудового права выделяет среди них 2 группы условий: необходимые и факультативные. Необходимые (или конститутивные) – это такие условия, которые обязательно должны содержаться в любом трудовом договоре. Отсутствие их свидетельствует об отсутствии самого трудового договора. Факультативные же условия не являются обязательно присущими ему, они могут составлять, а могут и не составлять конкретное содержание трудового договора". Анализируя содержание трудового договора с точки зрения теории договорного права, Е. Б. Хохлов говорит о существенных, обычных, необходимых и случайных условиях трудового договора.
Надо сказать, что линия исключительно договорного содержания трудового договора законодателем не выдерживается, и к обязательным условиям ст. 57 относит, в частности, такие, содержание которых предрешено на более высоком, чем индивидуальный, юридическом уровне (оплата труда в бюджетных организациях, компенсации за тяжелую работу и работу с вредными условиями труда и др.). Поэтому представляются убедительными соображения о том, что целесообразно было бы дать перечень существенных условий, мыслимых законодателем в трудовом договоре, и необходимых (обязательных), а также дополнительных (факультативных).
Обязательные и дополнительные условия различаются между собой не порядком установления (он один и тот же: по соглашению), а значением для существования трудового договора. Трудовой договор может считаться заключенным лишь в том случае, когда согласованы обязательные условия. При этом надо иметь в виду, что согласовываются только договорные условия. Те, что предусмотрены законодательством, распространяются на стороны в силу юридического факта заключения трудового договора.
Перечень обязательных условий, названных в ст. 57 ТК РФ, не является исчерпывающим и может быть расширен за счет условий, предусмотренных в других нормативных правовых актах.
Например, в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ "О коммерческой тайне" трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности (ч. 6 ст. 11), что делает их обязательным условием трудового договора с руководителем.
Дополнительные – это условия, также включенные в трудовой договор по соглашению сторон, однако последний может существовать и без них (классический пример дополнительного условия – испытательный срок). В то же время, если соглашение по поводу дополнительных условий их сторонами достигнуто и они включены в содержание договора, то становятся столь же юридически обязательными для выполнения обеими сторонами.
У дополнительных условий трудового договора все-таки несколько иная правовая природа: они включаются в него не в определенном, можно сказать, почти императивном порядке, а по усмотрению сторон. В Трудовом кодексе дан примерный перечень таких условий. В целом же стороны свободны в выборе дополнительных условий договора.
Н. А. Бриллиантова и В. В. Архипов пишут, что с введением в ТК РФ нового термина меняются привычные и вполне логичные положения теории трудового права, а именно: если стороны трудового договора не пришли к соглашению по какому-либо хотя бы одному необходимому его условию (равно как и по дополнительному, если оно было включено в проект договора), договор считается незаключенным…
Закон не указывает правовых последствий судьбы трудового договора, если стороны так и не смогли договориться о приведении его в соответствие с требованиями трудового законодательства.
Как следует из ст. 57 Трудового кодекса РФ, по соглашению сторон в трудовой договор могут также включаться права и обязанности работника и работодателя, установленные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, локальными нормативными актами, а также права и обязанности работника и работодателя, вытекающие из условий коллективного договора, соглашений. Невключение в трудовой договор каких-либо из указанных прав и (или) обязанностей работника и работодателя не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения этих обязанностей. В первой главе настоящей работы рассматривались виды конфиденциальной информации, и из содержания главы явствует, что обязанность соблюдения того или иного вида конфиденциальной информации может вытекать отнюдь не только из трудового договора, но и из закона либо локального акта. Таким образом, если содержание трудовой функции работника составляет работа с конфиденциальной информацией или она может (должна) быть ему известна в силу характера его работы, такая трудовая функция является условием трудового договора, привнесенным в его содержание из нормативных правовых актов. В науке такое условие, в отличие от договорного, принято называть производным. Это условие не обязательно должно быть тайной: государственной, служебной, коммерческой, иной, под которой, по нашему убеждению, законодатель имеет в виду профессиональную тайну. Те или иные сведения могут носить закрытый, конфиденциальный характер (причем временно), но не относиться к тому или иному виду тайны, как, например, сведения служебного характера государственных или муниципальных служащих.
При заключении трудового договора работник, разумеется, должен быть поставлен в известность о содержании трудовой функции, включающей в себя конфиденциальную информацию, и об обязанности ее не разглашать. Порядок заключения трудового договора зависит от того или иного вида конфиденциальной информации.
Если работник заключает трудовой договор о работе, связанной с конфиденциальной информацией, определенной как таковая в нормативном правовом акте, и он соглашается на такую работу, то условие о неразглашении конфиденциальной информации является, по принятой в трудовом праве терминологии, производным.
С одной стороны, секретность всегда связана с законодательным ограничением прав: на неприкосновенность частной жизни, тайну переписки, телефонных переговоров, выезд за границу и т. д. Но каждый человек, как предусмотрено в законе, заключая соответствующий договор, добровольно идет на эти ограничения, сознательно соглашается и на проверочные мероприятия, которые могут проводить по отношению к нему компетентные органы. С точки зрения трудового права это есть нормативное ограничение трудовой правосубъектности. Такие работники обладают специальной трудовой правоспособностью. Это мировая практика, и ущемление прав человека здесь не усматривается. Более того, законом устанавливаются компенсации, льготы, надбавки к зарплате и пенсии за специфические ограничения.
С другой стороны, граждане имеют право обращаться в суд в том случае, если засекречивание тех или иных сведений считают необоснованными. Так, согласно ст. 15 Закона РФ "О государственной тайне" граждане, предприятия, учреждения, организации и органы государственной власти Российской Федерации вправе обратиться в органы государственной власти, на предприятия, в учреждения, организации, в том числе в государственные архивы, с запросом о рассекречивании сведений, отнесенных к государственной тайне.
Итак, работа с государственной тайной является производным условием трудового договора. К числу производных относится и условие о работе со служебной тайной либо сведениями, которые таковыми законодателем не названы, но являются конфиденциальной информацией. О разновидностях таких сведений, например персональных данных, говорилось выше.
Напомним, что четкого определения служебной тайны законодательство РФ не содержит, о чем достаточно подробно уже было сказано. Не имеет смысла повторять доказательства этого. Скажем только, что в ст. 9 Закона "Об информации…" говорится, что именно федеральными законами устанавливаются условия отнесения информации к сведениям, составляющим коммерческую тайну, служебную тайну и иную тайну, обязательность соблюдения конфиденциальности такой информации, а также ответственность за ее разглашение. В то же время существующее ныне определение понятия служебной тайны, пусть и не вполне совершенное и не учитывающее специфику трудовых отношений, содержится в Указе Президента РФ от 6 марта 1997 г. № 188 "Об утверждении сведений конфиденциального характера". Это "служебные сведения, доступ к которым ограничен органами государственной власти в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации и федеральными законами (служебная тайна)". При исследовании вопроса о природе такого условия трудового договора, как служебная тайна либо иные сведения конфиденциального характера, установленные как таковые законом либо руководителем организации, важно констатировать, что данное условие не является договорным. Оно – это условие – привносится в трудовой договор, как правило, из закона или локального акта. Иными словами, работник, осведомленный работодателем (нанимателем) о необходимости соблюдать обязанность по неразглашению определенных сведений, добровольно принимает решение о заключении (отказе от заключения) трудового договора. "ТК не ограничивает возможность включения в трудовой договор условия о неразглашении служебной или коммерческой тайны случаями, предусмотренными законом и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Такое условие в соответствии с ч. 3 ст. 57 ТК РФ может предусматриваться (по соглашению сторон) в трудовом договоре с любым работником независимо от характера трудовой функции, обусловленной договором, если исполнение трудовых обязанностей связано с использованием сведений, составляющих коммерческую или служебную тайну". Это верно не только по отношению к дополнительным условиям трудового договора.