Конфиденциальная информация в трудовых отношениях - Дмитрий Иванов 8 стр.


Персональные сведения тоже в силу закона являются видом конфиденциальной информации. Если работник по роду своей деятельности занят в основном работой с персональными данными (например, работники кадровой службы), то такие сведения, по нашему мнению, могут быть отнесены к служебной тайне. Ведь они являются сведениями ограниченного доступа (ст. 9 Закона "Об информации…"), при этом ограничение установлено федеральными законами; данные сведения – конфиденциальны (п. 10 ст. 3 Закона "О персональных данных"). Иным работникам данные сведения могут быть доступны только в какой-то части, и не постоянно, а в связи с выполнением определенных поручений (юрисконсульт, доказывающий в суде правомерность увольнения, предположим, беременной женщины). Однако и такие сведения, как представляется, также соответствуют понятию "служебная тайна".

Профессиональная тайна, как мы полагаем, также может входить в содержание трудовой функции работника как производное условие содержания трудового договора. Выше говорилось, что согласно п. 5 ст. 9 Закона "Об информации…" под профессиональной тайной следует понимать информацию, полученную гражданами (физическими лицами) при исполнении ими профессиональных обязанностей или организациями при осуществлении ими определенных видов деятельности, если на эти лица федеральными законами возложены обязанности по соблюдению конфиденциальности такой информации. Речь шла также о банковской, врачебной и тайне связи. Но, разумеется, только этими видами профессиональная тайна не исчерпывается. Приведем несколько примеров, когда профессиональная тайна определяется непосредственно законом. Тем самым доказывается, что содержание трудовой функции работника, заключающейся в работе с профессиональной тайной, не может быть предметом соглашения между сторонами трудового договора. Мы не говорим здесь о том, что конфиденциальные сведения, доверяемые работнику для работы, могут составлять лишь ее часть. В таком случае, конечно, обо всех остальных "составных частях" трудовой функции должно быть достигнуто соглашение. Нам важно привести аргументы о том, что условие о тайне (и других конфиденциальных сведениях) может быть, – и на самом деле является, – условием отнюдь не только дополнительным, но и производным, и обязательным.

Так, согласно ст. 26 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395–1 "О банках и банковской деятельности" кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

При всех проблемах правового регулирования банковской тайны, о которых упоминалось в соответствующей части работы, для решения вопроса о природе исследуемого условия трудового договора как производного важно следующее. Содержание понятия банковской тайны определено вышеприведенным законом. Поэтому трудовая функция работника, имеющего с ней дело, предопределена законом и не может быть изменена сторонами.

Аналогичные аргументы можно привести в доказательство врачебной тайны как производного условия. Врачебная тайна определяется ст. 13 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.11.2011 № 323-ФЗ как информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении.

Тайна связи установлена ст. 63 Федерального закона "О связи" от 7 июля 2003 г. № 126-ФЗ. О тайне связи говорится также в ст. 15 "Тайна связи" Федерального закона от 17 июля 1999 г. № 176-ФЗ "О почтовой связи". Согласно ст. 102 Налогового кодекса РФ налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений: 1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия; 2) об идентификационном номере налогоплательщика; 3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения; 4) предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Российская Федерация, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам); 5) предоставляемых избирательным комиссиям в соответствии с законодательством о выборах по результатам проверок налоговым органом сведений о размере и об источниках доходов кандидата и его супруга, а также об имуществе, принадлежащем кандидату и его супругу на праве собственности.

Так, дело о нарушениях законодательства о налогах и сборах рассматривалось в ФАС Московского округа. Организация обратилась в суд с заявлением о признании незаконным решения налогового органа о взыскании налога, пени и штрафа. Суд первой инстанции установил, что налоговый орган не обосновал сумму недоимки и обязал налоговый орган сделать сверку. Однако налоговый орган отказался делать ее, равно как и рассекречивать содержание оспариваемого решения, ссылаясь на налоговую тайну. Кассационный суд указал на то, что неисполнение обязанности по уплате налога в установленный срок является нарушением законодательства и информация об этом не представляет тайны, тем более что сведения о задолженности были предназначены в данном случае не для третьих лиц, а для этой же организации и касались только ее (Постановление ФАС Московского округа от 09.12.2003 № КА-А40/9826–03).

Аудиторская тайна выделена в самостоятельную категорию конфиденциальных сведений на уровне федерального законодательства, как говорилось.

Перейдем к обоснованию следующего принципиального положения. Условие трудового договора о неразглашении государственной, служебной, коммерческой, иной тайны и вообще конфиденциальной информации может быть не только дополнительным, как сказано в ст. 57 ТК РФ, не только производным, – доказать это здесь была сделана попытка, – но и обязательным, хотя как таковое оно в ст. 57 Трудового кодекса РФ не фигурирует. Как представляется, это относится, главным образом, к служебной и коммерческой тайне.

В настоящей работе отдельно рассматривался вопрос о понятии служебной тайны и состоянии ее правового регулирования. Близко к служебной тайне примыкают конфиденциальные сведения, обязанность неразглашения которых установлена для государственных и муниципальных служащих. По мнению авторов Комментария к Трудовому кодексу РФ под редакцией К. Н. Гусова, эти сведения могут быть отнесены к служебной тайне. Несмотря на то, что Закон № 79-ФЗ впервые закрепляет ряд мер, направленных на реализацию принципа информационной открытости гражданской службы, ст. 15 Закона № 79-ФЗ вводит определенные рамки этого принципа, устанавливая, что гражданский служащий обязан хранить государственную и иную охраняемую законом тайну и не разглашать служебную информацию (п. 7 ст. 15 Федерального закона от 27 июля 2004 г. № 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации").

Орган государственной власти вправе относить к служебной тайне сведения, полученные им в процессе управленческой деятельности, если их распространение может воспрепятствовать либо иным образом отрицательно сказаться на реализации полномочий, предоставленных ему федеральными законами, законами субъектов РФ, иными нормативными правовыми актами. Сюда же относятся сведения, касающиеся частной жизни и здоровья граждан или затрагивающие их честь и достоинство. Требование о неразглашении гражданским служащим этих сведений прямо вытекает из конституционного права граждан на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени (ст. 23 Конституции РФ). Часть 1 ст. 24 Конституции РФ определяет, что сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются. Правовой режим этих сведений определяется в Федеральном законе от 27 июля 2006 г. № 152-ФЗ "О персональных данных".

Аналогично решается вопрос относительно конфиденциальных сведений и для муниципальных служащих (ст. 12 Закона "О муниципальной службе в Российской Федерации" от 2 марта 2007 г.). Руководителем муниципального органа определяется состав служебной тайны, ограничение на распространение которой диктуется служебной необходимостью. Служебную тайну составляет несекретная информация, которая касается деятельности муниципального органа и доступ граждан к которой ограничивается в интересах обеспечения функций муниципальным органом.

Как видно, служебная тайна или сведения конфиденциального характера, близко к ней примыкающие, могут быть установлены на разном правовом уровне. Установленные законом представляют собой производные условия, которые рассмотрены выше. Но обладателем информации может быть не только законодатель. Согласно ст. 6 Закона "Об информации…" 1. Обладателем информации может быть гражданин (физическое лицо), юридическое лицо, Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование. 2. От имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации, муниципального образования правомочия обладателя информации осуществляются соответственно государственными органами и органами местного самоуправления в пределах их полномочий, установленных соответствующими нормативными правовыми актами. 3. Обладатель информации, если иное не предусмотрено федеральными законами, вправе разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и условия такого доступа. Таким образом, обладателем информации может быть руководитель организации (ст. 273 ТК РФ). Он и устанавливает режим конфиденциальности той или иной информации. Иными словами, заключая трудовой договор (служебный контракт), работник (государственный или муниципальный служащий) должен включить в число его обязательных условий – именно обязательных, ибо без соблюдения данной обязанности рассматриваемый договор невозможен, – условие о конфиденциальной информации.

Условие о коммерческой тайне также может входить в число обязательных условий трудового договора, если ее сохранение входит в содержание трудовой функции работника.

Не вдаваясь в детали, уточним, что согласно п. 2 ст. 3 Закона № 98-ФЗ коммерческая тайна отождествляется с секретом производства: "информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства)". Поэтому есть основание и секрет производства в ракурсе условия трудового договора рассматривать наравне с коммерческой тайной. Что касается служебного секрета производства, то он может быть предметом соглашения сторон трудового договора в смысле обязательного условия его содержания в том случае, когда работник выполняет задание работодателя, заведомо являющееся секретом производства. Если же работнику в связи с выполнением трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя стал известен секрет производства (ст. 1470 ГК РФ), то в этом случае речь должна идти о дополнительном условии трудового договора о его неразглашении.

Сведения, относящиеся к коммерческой тайне, устанавливает ее обладатель, т. е., как правило, руководитель организации. При этом он должен иметь в виду, что ряд сведений ни при каких обстоятельствах не могут представлять коммерческую тайну (ст. 5 Федерального закона от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ "О коммерческой тайне"). При заключении трудового договора работодатель обязан: 1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты; 2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение; 3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны (ст. 11 Закона "О коммерческой тайне").

Если работник отказывается от включения в трудовой договор условия о неразглашении коммерческой тайны и оформления допуска к сведениям, составляющим коммерческую тайну при приеме на работу, предполагающую доступ к таким сведениям, работодатель может отказать ему в заключении трудового договора. Если необходимость оформления допуска к коммерческой тайне возникла после заключения трудового договора и необходимо внести соответствующие изменения в трудовой договор с работником и предусмотреть в нем условие о неразглашении коммерческой тайны, а работник отказывается от изменения трудового договора, возникает вопрос, как быть в этой ситуации. Очевидно, в таком случае следует руководствоваться ст. 74 ТК РФ, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника. Введение режима коммерческой тайны вполне может рассматриваться как изменение организационных условий труда с соблюдением процедуры такого изменения. При отсутствии другой предложенной работы, а также в случае отказа работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с п. 7 ст. 77 ТК РФ. При этом необходимо иметь в виду, что при возникновении трудового спора, исходя из ст. 56 ГПК РФ, работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение существенных условий трудового договора явилось следствием изменений в организации труда или в организации производства и не ухудшало положения работника по сравнению с условиями коллективного договора, соглашения. При отсутствии таких доказательств прекращение трудового договора по п. 7 ч. 1 ст. 77 Кодекса или изменение существенных условий трудового договора не может быть признано законным.

Статья 10 Закона "О коммерческой тайне" позволяет определить тот объем работы, который необходимо осуществить предпринимателю в целях охраны его коммерческой тайны. Первое: определить перечень информации, составляющей коммерческую тайну фирмы, принять локальный акт, например, Положение о коммерческой тайне. Второе: ограничить доступ к информации, составляющей коммерческую тайну. Третье: вести учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана. Четвертое: урегулировать отношения по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, с работниками на основании трудовых договоров и с контрагентами на основании гражданско-правовых договоров.

Таким образом, условие о конфиденциальной информации может быть и обязательным условием трудового договора.

Дополнительные условия, в число которых согласно ст. 57 ТК РФ входит условие о неразглашении охраняемой законом тайны, как выше говорилось, не влияют на существование трудового договора, т. е. они могут быть включены в его содержание, но неотъемлемой частью трудового договора не являются. Факультативность условия о неразглашении охраняемой законом тайны, по нашему мнению, подтверждается следующим. Во-первых, в Трудовом кодексе условие о неразглашении тайны распространяется на всех работников, которым, надо полагать, тайна (любая: служебная, коммерческая, профессиональная), или любые иные конфиденциальные сведения стали известны. Закон не связывает обязанность неразглашения конфиденциальных сведений (как дополнительного условия трудового договора) с определенными категориями работников. Если бы работа с конфиденциальной информацией составляла основное содержание трудовой функции, то, с одной стороны, данное условие никак не могло быть дополнительным, с другой стороны, трудно представить организацию, в которой все без исключения работники имеют дело только с секретами (не имеются в виду отдельные специфические организации). Разумеется, и в этом случае работник должен быть поставлен в известность о том, что данные сведения, как минимум, ограниченного доступа, и дать расписку об их неразглашении. Такое соглашение между работником и работодателем может быть заключено сразу, при формировании содержания трудового договора и его подписании, или позднее – отдельным соглашением, приложенным к трудовому договору. Во-вторых, и это достаточно четко выражено в п. 2 ст. 11 Закона "О коммерческой тайне" (хотя, полагаем, данное положение можно отнести ко всем видам конфиденциальной информации, кроме государственной тайны), доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями. Мы понимаем это так, что работник по ходу своей работы у конкретного работодателя, не связанной ни с какими секретами, периодически или эпизодически соприкасается с конфиденциальными сведениями. Чтобы обезопасить себя от их возможного разглашения, работодатель заинтересован включить соответствующее условие в трудовой договор.

Назад Дальше