6) порядок подготовки и проведения общего собрания, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления квалифицированным большинством голосов или единогласно;
7) размер и порядок внесения паевых взносов членами кооператива;
8) состав и порядок внесения членами кооператива паевых взносов и их ответственность за нарушение обязательства по их внесению;
9) характер и порядок трудового участия в деятельности кооператива его членов и их ответственность за нарушение обязательства по личному трудовому участию;
10) размер и условия субсидиарной ответственности его членов по долгам кооператива и некоторые другие;
11) цели и задачи, в соответствии с которыми действует кооператив;
12) состав и компетенция органов управления кооперативом и порядок принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством.
22. Основные отличия юридических лиц и организаций, не имеющих статуса юридического лица
Организации, которые не являются юридическими лицами, не являются и самостоятельными субъектами права. Юридическое лицо, имеющее необходимость в каких-либо действиях за пределами своего основного места нахождения, имеет право на создание в другом месте своего обособленного подразделения в виде представительства либо филиала.
Для представления и защиты интересов, для осуществления определенной деятельности юридического лица создаются представительства.
Филиалы и представительства - это территориально обособленные структурные подразделения юридических лиц, которые предназначены для расширения сферы деятельности юридических лиц - их создателей. Филиалы и представительства созданные юридическими лицами, являются элементами их организационной структуры. Поэтому в п. 3 ст. 55 ГК РФ говорится о том, что филиалы и представительства должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица. Имущество филиалов и представительств составляет их материальную базу и отражается в их самостоятельном балансе. Однако данное имущество является собственностью юридического лица - создателя филиала и, следовательно, в правовом отношении не может быть названо обособленным.
Баланс филиала или представительства входит в сводный баланс всего юридического лица, поскольку имущество, закрепленное за филиалом (представительством), обособлено исключительно в формальном аспекте. Руководитель филиала осуществляет права владения, пользования и распоряжения имуществом филиала от имени юридического лица - создателя.
Филиал или представительство не обладает самостоятельной имущественной ответственностью, поскольку имущество является собственностью юридического лица.
Объединение юридических лиц - это организация, координирующая предпринимательскую деятельность своих членов. Они представляют и защищают общие интересы членов организации. Филиалы и представительства, которые созданы юридическими лицами, являются элементами организационной структуры юридического лица. Из этого следует требование (п. 3 ст. 55 ГК РФ) о том, что филиалы и представительства должны указываться в учредительных документах юридического лица - создателя.
Филиалы и представительства имеют определенное количество имущества, которое составляет их материальную базу. Это имущество, как правило, отражается в их самостоятельном балансе. Баланс филиала или представительства должен входить в сводный баланс всего юридического лица, таким образом, имущество, закрепленное за филиалом, является обособленным только внешне.
23. Судебная защита субъектов коммерческого права
Одним из принципов коммерческого права является принцип восстановления нарушенных прав субъектов частного права.
Равенство участников предпринимательских отношений, их самостоятельность, которая выражается в возможности действовать по своему усмотрению, предполагает также и ответственность за результаты собственных действий. При условии, что эти действия причиняют убытки другим лицам или иным образом умаляют их имущественную сферу, нарушают частные права и охраняемые законом интересы, эти убытки должны быть полностью возмещены правонарушителем, а частные права и имущественная сфера потерпевшего - восстановлены. Восстановление нарушенных прав обеспечивается применением способов их защиты. Способы защиты и восстановления нарушенных прав различны. Существует принцип судебной защиты нарушенных частных прав. Он гарантируется ст. 46 Конституции РФ, ст. 11 ГК РФ, в которых предусматривается судебная защита прав и свобод потерпевшего. Каждый вправе в соответствии с международными договорами Российской Федерации обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты. В ст. 11 ГК РФ говорится, что защита нарушенных прав осуществляется в соответствии с подведомственностью дел, определяемой процессуальным законодательством, судом общей юрисдикции, арбитражным судом или третейским судом, кроме случаев защиты частных прав в административном порядке, прямо предусмотренных законом. Но решение, принятое в административном порядке, может быть также обжаловано в суд.
Споры, возникающие в процессе осуществления предпринимательской деятельности, разрешаются арбитражным судом.
В характере судебной процедуры арбитражных судов есть признаки коммерческого права (быстрота и отсутствие излишних формальностей торгового оборота). В отличие от судов общей юрисдикции разрешение споров в арбитражиых судах носит менее формальный характер (менее детальная регламентация процесса, чем в обычном гражданском процессе, что направлено на скорейшее разрешение споров в арбитражном суде).
Действующим законодательством допускается защита нарушенных прав путем применения оперативно-хозяйственных санкций к правонарушителю без обращения к юрисдикции, защита нарушенного права путем списания потерпевшим в бесспорном порядке задолженности со счета плательщика, защита нарушенного права путем предъявления претензий к правонарушителю.
В некоторых случаях по соглашению сторон предпринимательский спор, подведомственный арбитражному суду, может быть передан на разрешение третейского суда.
24. Выбор формы предприятия в зависимости от функций в процессе создания и реализации товара
Выбор формы предприятия участниками торгового оборота определяется большим числом факторов юридического, экономического и производственно-технического порядка. Сущность выбора зависит от целей, на достижение которых направлена предпринимательская деятельность, от задач и выполняемых организацией функций. При осуществлении такого выбора анализируются его основания.
Основаниями выбора являются следующие действия:
1) создание эффективной системы управления и контроля над имуществом юридического лица. Различия в построении руководящих органов, в распределении компетенции между ними, предусмотренные законом, предопределяют различные возможности влияния учредителей, вложивших свои средства и имущество в уставный капитал организации. Воздействие на принятие решений управленческого характера может осуществляться в прямой или косвенной форме, опосредованной выборными органами или ограниченной от собрания до собрания. Посреднические организации, которые действуют на товарных рынках, характеризуют стремление к увеличению объемов продаж и расширению границ рынков сбыта путем образования сетей сбыта;
2) режим налогообложения.
Выбор льготного налогообложения. К примеру, крестьянское (фермерское) хозяйство не облагается налогами в течение пяти лет с момента регистрации;
3) производительность труда и рост прибыли. Рост производительности имеется на предприятиях, использующих передовые и новые технологии или на больших предприятиях с прямым управлением без разделения на функциональные службы;
4) сохранение за учредителями прав на передаваемое в уставный фонд имущество. Согласно ГК РФ внесенное учредителями имущество становится собственностью юридического лица. Лишь члены кооператива при выходе из него в силу ст. 111 ГК РФ имеют безусловное право на возврат ему паевого взноса;
5) трансакционные издержки представляют собой расходы по сбору и обработке информации о договорных контрагентах, оформлению договоров, издержки на осуществление контроля над исполнением обязательств, по проведению переговоров и на юридическую защиту при возможных нарушениях. Структура и размеры каждой организации определяются в зависимости от величины трансакционных издержек.
В совокупности все эти условия оказывают большое влияние на выбор формы предприятия.
Внутри единой фирмы при передаче товара из одного структурного подразделение в другое договоры или расчеты не производятся. Когда же товар отчуждается от одной фирмы другой, то приходится затрачивать определенные материальные средства на заключение договоров, оформление документов на товар и уплату налогов на прибыль.
25. Понятие объектов торгового оборота
Благодаря потребностям экономического оборота появился институт юридического лица. Имеются различные классификации юридических лиц, неодинаковые в различных правопорядках. Это вызвано как национальными особенностями юридических лиц, спецификой отдельных правовых систем, так и используемыми критериями классификации.
Признаки юридического лица, которые дают возможность признать его самостоятельным субъектом гражданского оборота:
1) организационное единство;
2) имущественная обособленность;
3) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;
4) выступление в гражданском обороте и при разрешении споров в судах от собственного имени;
5) независимость существования юридического лица от существования входящих в его состав участников;
6) самостоятельность воли юридического лица, не совпадающей с волей его участников;
7) наличие собственного имущества, обособленного от имущества его участников, а также устава;
8) самостоятельная ответственность по долгам;
9) совершение от своего имени гражданско-правовых сделок;
10) возможность выдвигать иск и отвечать в суде от собственного имени.
Организационное единство определяет любую организацию как единое целое, способное решать конкретные социальные задачи. Оно включает в себя определенную внутреннюю структуру организации, наличие у этой организации органов управления, а при необходимости - и соответствующих подразделений для выполнения установленных перед ней задач.
Имущественная обособленность организации означает существование у нее определенного имущества на праве собственности. Организация не может принимать самостоятельного участия в гражданском (имущественном) обороте, не имея собственного имущества. Отсутствие собственного имущества исключает возможность признания ее субъектом гражданских правоотношений.
Имущественная обособленность организации тесным образом связана с ее самостоятельной имущественной ответственностью по существующим долгам. Важность обособления имущества юридического лица как раз и состоит в выделении таких объектов, на которые его возможные кредиторы смогут обратить взыскание.
Признаком самостоятельности юридического лица можно считать его право на выступление в суде от собственного лица, а также право участия в гражданском обороте.
Имя юридического лица заключается в его наименовании, определенном в учредительных документах, и необходимо для его индивидуализации. Наименование юридического лица содержит указание на его организационно-правовую форму (например, полное товарищество, общество с ограниченной ответственностью, благотворительный фонд), а во многих случаях - и на характер его деятельности.
26. Оптовая и розничная торговля
Торговля представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (продавец) обязуется передать другой стороне (покупателю) вещь (товар), а покупатель обязуется уплатить за нее определенную сумму (цену).
Розничная торговля - это торговля товарами и оказание услуг покупателям, осуществляемые для личного, семейного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
Стороны розничной торговли: продавец, являющийся индивидуальным предпринимателем, и покупатель, которым может являться любой гражданин.
Предметом розничной торговли являются вещи, не изъятые из гражданского оборота.
Цена устанавливается продавцом единой для всех покупателей. Неоплата покупателем товара в срок признается отказом покупателя от исполнения договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Виды розничной торговли:
1) продажа товара с условием принятия товара покупателем в определенный срок. Продавец не имеет права реализовать товар другому лицу в срок, определенный договором. Неявка покупателя к оговоренному сроку означает его отказ от заключения договора, если иное не предусмотрено договором. В этом случае в цену товара включают расходы продавца по поддержанию товара в надлежащем виде;
2) продажа товара по образцам. Договор заключается на основании ознакомления с товаром покупателя или по каталогу, или по описанию. Договор считается исполненным в момент доставки товара в место, указанное в заявке покупателя, или в местонахождение покупателя;
3) продажа товаров с использованием автоматов. Владелец автомата обязан довести до покупателя информацию о продавце, продукции и действиях, которые необходимо совершить для получения товара путем помещения на автомате информации или иным способом. Договор считается заключенным с момента совершения покупателем необходимых действий;
4) продажа товара с условием доставки. При заключении договора продавец обязуется доставить товар в указанное место и передать указанному лицу. Договор считается исполненным с момента его вручения покупателю при предъявлении квитанции либо иного документа о заключении договора.
Оптовая торговля представляет собой торговлю товарами для последующей их перепродажи или профессионального использования. Субъекты оптовой торговли - любые субъекты гражданских правоотношений. Стороны оптовой торговли называются контрагентами.
Виды оптовой торговли:
1) по месту исполнения - в местах оптовых продаж, в торговом заведении;
2) по времени передачи товара - по предварительным заказам, с немедленной передачей товара;
3) по сроку оплаты товара - с предварительной оплатой, с оплатой в кредит, в рассрочку;
4) по обязанности доставки товара - с доставкой, без доставки.
27. Проведение торгов: виды и порядок
Торги используются при заключении любых договоров, которые направлены на продажу имущества (недвижимости, ценных бумаг, активов предприятий и определенных прав), за исключением договоров, совершение которых на торгах несовместимо с их сутью.
Используются следующие формы торгов:
1) аукцион, отличительной чертой которого является выявление покупателя, способного предложить наивысшую цену. Аукцион - это способ привлечения предложений о заключении договора (оферт);
2) конкурс является способом публичного обещания награды, а объявление конкурса по своей природе - односторонняя сделка, он нацелен на выбор лиц, наиболее способных к оптимальному решению задачи, поставленной собственником имущества. Обе формы проведения торгов имеют общий признак: состязательность участников, конкурирующих между собой за право заключить договор и выдвигающих наиболее выгодные предложения, отвечающие условиям торгов. Организатором торгов может выступать как собственник вещи или обладатель имущественного права, так и специализированная организация, которая берет на себя функции организатора торгов.
В конкурсе или аукционе могут принимать участие два или более лиц, иначе они теряют всякий смысл.
Организатор торгов должен сделать извещение об их проведении не позже чем за 30 дней перед этим.
Извещение должно содержать сведения о:
1) времени торгов;
2) месте торгов;
3) форме торгов;
4) предмете торгов;
5) порядке проведения торгов;
6) порядке определения лица, выигравшего торги;
7) начальной цене.
Организатор открытых торгов, сделавший извещение, имеет право отказаться от проведения аукциона не позднее чем за 3 дня до его проведения, а конкурса - не позднее чем за 30 дней.
Если организатор отказался от проведения открытых торгов с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб (п. 3 ст. 448 ГК РФ).
Организатор, отказавшийся от проведения закрытого аукциона или конкурса, обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов.
Участники торгов вносят задаток. Размер, сроки и порядок внесения задатка указываются в извещении о проведении торгов. Если торги не состоялись, задаток подлежит возврату. Задаток возвращается также лицам, которые участвовали в торгах, но не выиграли их. При заключении договора с лицом, выигравшим торги, сумма внесенного им задатка засчитывается в счет исполнения обязательств по заключенному договору (п. 4 ст. 448 ГК РФ).
Лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора (п. 5 ст. 448 ГК РФ).
28. Правовое обеспечение развития товарного рынка
Нормативно-правовое обеспечение функционирования товарных рынков обеспечивается путем:
1) разработки нормативных документов по созданию условий для функционирования товарных рынков; организации оптовой торговли, оказанию услуг, предупреждению правонарушений;
2) разработки изменений в законы и иные нормативно-правовые акты, регламентирующие деятельность участников товарных рынков;
3) разработки нормативно-методических документов по сертификации и стандартизации продукции; 4) разработки методических документов по торговой и снабженческо-сбытовой деятельности. Структурой товарного рынка называется комплекс факторов, которые участвуют в продвижении товара от производителей к потребителям.
Элементы структуры товарного рынка:
1) изготовители товара;
2) оптовые торговые и иные посреднические организации;
3) организации розничной торговли;
4) потребители.