106. Условие о товаре в договоре поставки
Существенным условием договора поставки является условие о предмете. Оговаривая при заключении договора его предмет, следует указать точное название товара, не допускающее его подмены, а также номера стандартов, технических условий, артикулов и других необходимых документов, на соответствие которым предстоит проверять поступивший товар. В тех случаях, когда речь идет об изделиях одного наименования, но с различными признаками, стороны обязаны предусмотреть это в тексте договора.
Если поставляемые товары имеют сложные характеристики, то их описание дается отдельно в специальном приложении, которое является неотъемлемой частью договора. Таким же образом поступают и в случаях с неоднородными товарами. Как правило, описание сложных характеристик представляется в форме технических условий (ТУ) или технической спецификации (ТС).
Для определения количества поставляемых товаров, как правило, используются общепринятые параметры веса, длины, объема, а также штуки, комплекты и т. д. В тех случаях, когда товар поставляется по весу, в тексте договора необходимо оговорить вес брутто или нетто либо и тот и другой, где нетто - это вес без тары и упаковки брутто – с тарой и упаковкой.
При необходимости стороны могут воспользоваться нестандартными единицами измерения, такими как мешки, пачки, объем бутылки.
Некоторые товары имеют тенденцию к изменению своего веса в процессе транспортировки и хранения (например, продовольственные товары). Точный их вес определить в договоре невозможно. Поэтому при заключении договора обозначение количества указанных товаров дополняется оговоркой "около" (опцион по количеству). Обычно допускается запись "±10 %". При этом необходима оговорка о том, кому из участников договора предоставляется право пользоваться отступлением от установленной цифры.
Количество товара может быть также обозначено в денежном выражении, либо в договоре устанавливается порядок определения количества товара. Например, стороны указывают, что продавец обязуется передать количество угля, которое удастся закупить за полученные от покупателя деньги по цене, которая сложится на рынке на момент закупки [17] .
Количество товара может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Так, при реализации товаров с ограниченными сроками годности (то есть скоропортящихся) согласовывается минимальный объем поставок на месяц или квартал, а отгрузка производится в соответствии с заказами получателей– суточными, пятидневными и др. Общее количество поставленного товара подсчитывается в конце месяца. Таким образом определяется количество поставляемых молочных, хлебобулочных, мясных, рыбных и других подобных товаров.
107. Условия о сроках поставки
Сроки поставки могут определяться:
• путем указания фиксированной даты поставки, периода времени, в течение которого должна быть произведена поставка (месяц, квартал, год);
• путем применения специальных терминов – "немедленная поставка" и др.
При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком обычно устанавливаются и частные сроки. Условие о частных сроках, как правило, увязывается с ассортиментом и количеством товара. Например, в каждый пятидневный срок предусматривается поставка 1/6 стоимости месячной партии товара.
Помимо сроков, могут устанавливаться графики отгрузки или передачи товара (календарное расписание с указанием дней отгрузки). Могут устанавливаться часовые и даже минутные графики поставки (при завозке продуктов в школьные столовые), которые являются неотъемлемыми частями договора. За нарушение графиков должна предусматриваться отдельная ответственность (штрафы).
Сроки поставки продукции могут быть связаны не только с датами, но и с какими-либо действиями, например с предварительной оплатой товара, перечислением аванса, получением извещения из банка о поступлении аккредитива и др. Такие условия должны быть отражены в тексте договора поставки.
Когда сторонами предусмотрена поставка товаров отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий в договоре не определены, товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота (ст. 508 ГК).
Досрочная поставка также должна быть предусмотрена в тексте договора. Если такое условие не оговаривалось, то досрочная поставка возможна только с согласия покупателя.
Продукция, поставленная досрочно и принятая покупателем, засчитывается как поставка следующего периода. Если же поставщик поставил продукцию досрочно без согласования с покупателем, последний вправе отказаться от ее приемки до наступления срока, установленного в договоре или графике поставок. Кроме того, покупатель при поставке товаров определенными партиями вправе отказаться принять бо́льшую, чем указано в договоре, партию товаров.
В случае отказа покупателя принять досрочно поставленные товары он обязан принять их на ответственное хранение без оплаты и оплатить в срок, предусмотренный договором.
Если по каким-либо причинам срок поставки в договоре не оговорен вообще и не сделано никаких указаний о способе его определения, то в соответствии со ст. 314 ГК в случаях, когда обязательство не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства. Разумный срок может быть определен исходя из конкретных условий сделки, предусмотренных договором, или из существа обязательства, а также из обычных условий сделок подобного типа. При этом учитываются расстояние, на которое должен быть переправлен товар, вид транспорта, количество товара и т. п.
108. Условие о цене поставляемого товара
Цена товара определяется сторонами на момент заключения договора. Она зависит от условий поставки. Если проектом договора предусматривается доставка продукции силами поставщика на склад покупателя, то цена увеличивается на стоимость доставки, расходов на страхование грузов, погрузочных работ и т. д. Если покупатель доставляет продукцию самостоятельно, то цена будет увеличена только на стоимость расходов, связанных с погрузкой товаров поставщиком.
Договорная цена может быть трех видов – фиксированной, скользящей и с последующей фиксацией.
Если стороны договорились о применении фиксированной цены и определили ее конкретную цифру, то она не подлежит изменению при оплате. В соответствии с законодательством изменение цены в таких случаях возможно только по взаимному соглашению сторон.
При использовании скользящей цены стороны связывают ее с рыночными ценами, действующими на момент исполнения договора. Этот способ применяется в случаях, когда определить твердую цену на момент заключения договора трудно. Стороны могут не включать в текст договора конкретную цифру, но должны предусмотреть фиксацию исходной (базисной) цены. Она изменяется в процессе исполнения договора при изменении ценообразующих элементов по методу, который стороны согласовывают между собой. Предел отклонения рыночной цены от договорной оговаривается заранее, но в любом случае в тексте договора необходимо указать источник (несколько источников), по которому будет определяться среднерыночная цена.
Если стороны предпочтут использовать цену с последующей фиксацией , то конкретная цифра в тексте договора может не указываться, но в нем следует подробно описать способы ее определения, а также конкретные источники, на которые будут ориентироваться стороны в момент оплаты.
Если цена не определена, она определяется по правилам п 3 ст. 424 ГК (то есть по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги).
Если цена не может быть определена по правилам ст. 424 ГК, то она будет существенным условием договора. Такая ситуация может иметь место в случае с индивидуально-определенной вещью, новым товаром, на который цена на рынке еще не сложилась.
В предусмотренных законом случаях применяются тарифы, расценки, ставки, устанавливаемые и регулируемые уполномоченными на то государственными органами [18] .
109. Условие о таре и упаковке поставляемого товара
В ряде случаев необходимо предусмотреть обязанность поставщика передать покупателю товар в таре и(или) упаковке, за исключением товара, который по своему характеру не требует затаривания и (или) упаковки. Если в договоре требования к таре и упаковке не определены, товар должен быть затарен или упакован обычным для такого товара способом.
Обязательные требования к таре и (или) упаковке, предусмотренные законом, являются обязательными и для предпринимателей.
Законодатель устанавливает обязанность покупателя возвратить поставщику многооборотную тару и средства пакетирования, в которых поступил товар, если иное не предусмотрено договором (ст. 517 ГК). Порядок и сроки возврата указанных средств устанавливаются законом, иными правовыми актами, принятыми в соответствии с ними обязательными правилами или договором.
Поставляемый товар должен быть надлежащим образом замаркирован. Товары, выпускаемые юридическими лицами, должны иметь производственную марку и товарный знак, кроме случаев, предусмотренных законодательством.
Товары, изготовленные предпринимателями, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, должны иметь этикетку.
Маркировке подлежат как товары, так и тара. Стороны не имеют права изменить требования к маркировке, установленные в нормативно-технической документации, но они вправе установить в договоре требования к маркировке, не установленные в нормативно-технической документации.
110. Условие о доставке поставляемых товаров
К специфическим признакам поставки относится обязанность поставщика доставить товар покупателю, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ст. 510 ГК). Право выбора вида транспорта, если он не определен договором, принадлежит поставщику. Однако условие о доставке товара нельзя считать квалифицирующим признаком поставки, поскольку соглашением сторон может быть предусмотрена выборка товаров в месте нахождения поставщика. Соответственно, в договоре целесообразно согласовать:
• адреса поставки;
• вид транспорта, которым осуществляется доставка товаров;
• вид упаковки и маркировки товара;
• особенности погрузки товара на транспортные средства и его выгрузки;
• способы доставки товара до основного перевозчика;
• способы оплаты услуг перевозчика; вопросы страхования перевозки и др.
Возложение на поставщика обязанности по доставке товара не означает, что он должен нести все расходы, связанные с доставкой. Их распределение, как правило, предусматривается соглашением сторон. Если это не сделано, то в соответствии с обычаями делового оборота погрузка товара на транспортное средство производится продавцом и за его счет, а выгрузка – силами покупателя и за его счет.
Транспортные расходы определяются согласно договору. Цена товара в ее соотношении с расходами по перевозке получила название франко - цена". Различают следующие виды франко-цены:
1) франко-цена – станция (порт) отправления;
2) франко-цена – станция (порт) назначения.
В первом случае транспортные расходы не включаются в цену товара и вопрос об их возмещении решается отдельно, во второе расходы по перевозке заранее закладываются в цену товара.
В договоре может быть сделана ссылка, что расходы по доставке товаров распределяются в соответствии с условиями Инкотермс.
Поскольку поставка может осуществляться не покупателю, а третьим лицам, указанным покупателем, постольку появляется и так называемая транзитная поставка. Указания об отгрузке определенному получателю даются покупателем поставщику в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной разнарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются в договоре. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за 30 дней до наступления периода поставки.
Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установленный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения договора поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товара. Кроме того, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки (ст. 509 ГК).
111. Условия о форме, сроках и порядке расчетов за поставленную продукцию
Нормы, прямо регулирующие расчеты в договоре поставки, содержатся в ст. 486–489 и 516 ГК. Кроме того, определение формы расчетов и порядка осуществления платежа для выбранной формы расчетов устанавливаются в гл. 46 ГК "Расчеты". Множество правил, регулирующих обязанности по расчету, содержится также в других правовых актах, в частности утверждаемых ЦБ РФ и Минфином РФ.
ГК устанавливает следующие виды расчетов в зависимости от времени поставки товара и времени его оплаты:
• оплата непосредственно до или после передачи товара;
• предварительная оплата товара;
• последующая оплата товара, переданного в кредит;
• оплата товара в рассрочку, согласованными частями и в согласованные сроки. В соответствии с абз.2 п. 1 ст. 489 ГК в данном случае в договоре должны быть предусмотрены цена товара, порядок, сроки и размеры платежей. При этом перечисленные условия являются существенными.
Формами расчетов являются расчеты платежными поручениями, по аккредитиву, чеками, расчеты по инкассо и др. Согласно п. 1 ст. 862 ГК возможно осуществление расчетов и в иных формах, предусмотренных законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами. Такой формой расчетов может быть использование векселя.
При заключении договора стороны могут выбрать любую форму оплаты, соответствующую действующему законодательству. Свободны они также и в выборе сроков оплаты.
Что касается порядка расчетов, то принято выделять плановые платежи и зачет взаимных требований.
Плановые платежи используются при длительных, регулярных связях. В договоре обычно определяются размеры платежей, сроки их внесения, сроки сверки расчетов и погашения разницы. При плановых платежах расчеты осуществляются платежными поручениями или чеками.
Зачет взаимных денежных обязательств используется как способ их полного или частичного прекращения независимо от оснований возникновения (ст. 410 ГК). Засчитываемые денежные требования могут совпадать или не совпадать по размеру. Для зачета достаточно письменного заявления заинтересованной стороны, поданного в обслуживающий банк.
112. Условия о моменте перехода права собственности на поставляемый товар и риска случайной гибели или повреждения товара
Момент перехода права собственности от поставщика к покупателю определяется по общим правилам о моменте возникновения права собственности у приобретателя по договору (ст. 223 ГК). Приобретатель становится собственником в момент получения товара, вручения товарораспорядительных документов на него, а равно сдачи товара транспортной организации (органу связи) для отправки приобретателю, если по условиям договора продавец (поставщик) не обязан доставлять товар покупателю.
Риск случайной гибели или повреждения товара переходит на покупателя с момента исполнения продавцом обязательства по передаче товара, а по товарам, проданным во время нахождения в пути, – с момента заключения договора (ст. 459 ГК) [19] .
Днем исполнения обязательства по поставке считается:
а) день, который указан в приемо-сдаточном акте либо в расписке о получении товара;
б) день передачи товара перевозчику (органу связи), определяемый датой на транспортном документе (на документе органа связи);
в) день предоставления товара в распоряжение покупателя, если товар должен быть передан покупателю в месте его нахождения.
По соглашению сторон в договоре может быть предусмотрен иной момент перехода на покупателя риска случайной гибели или случайной порчи товара. Так, для повышения ответственности покупателя, получившего, но еще не оплатившего товар, в договоре целесообразно предусмотреть, что до полной оплаты товара риск неблагоприятных последствий несет покупатель. И напротив, в интересах добросовестного покупателя, оплатившего в порядке предоплаты стоимость товара, следует устанавливать, что продавец, получивший деньги за товар, несет риск его случайной гибели или порчи до момента фактического поступления товара к покупателю.
113. Условие о приемке поставленного товара
Приемка товаров должна быть осуществлена в сроки и в порядке, которые установлены законом, иными правовыми актами, договором поставки или обычаями делового оборота. О выявленных несоответствиях или недостатках товаров покупатель должен незамедлительно письменно уведомить поставщика.
Прием продукции по количеству и качеству производится в момент и в месте перехода с поставщика на покупателя права собственности на товары и, соответственно, риска случайной гибели имущества или его повреждения.
Необходимо обратить внимание на особые правомочия покупателя по договору поставки товаров, которыми не наделен покупатель по договору купли-продажи товаров, в ситуации, когда поставщиком не выполнены обязанности по поставке обусловленного договором количества товаров либо не удовлетворены требования покупателя о замене недоброкачественных товаров или о доукомплектовании товаров в определенный срок.
Так, в случае поставки некачественного товара покупатель в соответствии с п. 1 ст. 475 ГК имеет право по своему выбору:
• требовать от поставщика устранения недостатков товара, назначив для этого при необходимости соразмерный срок;
• отказаться от оплаты товара в той пропорции, в какой стоимость, которую фактически поставленный товар имел на момент поставки, соотносится со стоимостью, которую на тот же момент имел бы товар надлежащего качества;
• устранить недостатки товара за счет поставщика, предварительно уведомив его об этом. Если предварительного уведомления не было, то поставщик имеет право не оплачивать стоимость устранения недостатков.
Если поставка товара ненадлежащего качества является существенным нарушением договора, то есть влечет для покупателя такой ущерб, что он в значительной степени лишается того, на что был вправе рассчитывать, заключая договор (обнаружились неустранимые недостатки либо недостатки, которые не могут быть устранены в отношении данного покупателя без несоразмерных расходов или затрат времени или проявляются вновь после их устранения, и т. п.), покупатель может потребовать замены товара (п. 2 ст. 475 ГК).
Законодатель конкретизирует последствия поставки некомплектных товаров (ст. 519 ГК) и недопоставки товаров (ст. 520 ГК). Так, покупателю предоставляется право приобрести непоставленные и недоукомплектованные товары у других лиц с отнесением всех необходимых и разумных расходов по их приобретению на поставщика. Кроме того, покупатель вправе отказаться от оплаты товаров ненадлежащего качества и некомплектных товаров, а если они уже оплачены – потребовать возврата уплаченных сумм впредь до устранения недостатков и доукомплектования товаров либо их замены (п.2 ст. 520 ГК).