9) при продаже имущества по цене ниже согласованной с комитентом или при покупке имущества по цене выше согласованной с комитентом возместить разницу. При продаже имущества по цене ниже согласованной комиссионер освобождается от ответственности, если докажет, что такой продажей он предотвратил больший ущерб.
155. Ответственность комиссионера
Комиссионер отвечает за недействительность совершенной сделки, но не за ее исполнимость.
Данное правило знает два исключения.
1. Комиссия осуществляется на условиях делькредере, то есть на условиях принятия на себя комиссионером ручательства за исполнение сделки. При этом комиссионер несет риск возможного непоступления имущества или платежа от третьего лица. Делькредере может иметь место только в случаях, специально предусмотренных договором.
2. Комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица сделки, заключенной с ним за счет комитента. Осмотрительность предполагает проверку законности создания юридического лица – стороны в заключаемой сделке, его платежеспособности, деловой репутации. В противном случае при наполнении сделки третьим лицом комиссионеру придется доказывать в суде, что им была проявлена достаточная осмотрительность. При неисполнении третьим лицом сделки комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, поскольку именно последний будет предъявлять соответствующие требования к третьему лицу. Комиссионер также обязан собрать необходимые доказательства, принять меры к защите интересов комитента, передать комитенту, по требованию последнего, все права по такой сделке. Передача прав производится с соблюдением правил об уступке требования.
Комиссионер несет ответственность перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Но, поскольку право собственности на имущество принадлежит комитенту и, следовательно, на нем также лежит риск случайной гибели или повреждения этого имущества, комиссионер отвечает лишь за свои собственные упущения или ненадлежащие действия третьих лиц.
Комиссионер, не застраховавший находящееся у него имущество комитента, отвечает за это лишь в случаях, когда комитент предписал ему это сделать либо страхование этого имущества комиссионером предусмотрено договором комиссии или обычаями делового оборота.
156. Правам обязанности комитента
Комитент вправе:
1) в любое время отказаться от исполнения договора с возмещением комиссионеру причиненных этим убытков;
2) давать указания комиссионеру в отношении исполнения поручения;
3) требовать представления отчета и передачи всего полученного по договору комиссии.
Комитент обязан:
1) принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии;
2) осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером, и известить последнего без промедления об обнаруженных в этом имуществе недостатках. Претензии по обнаруженным недостаткам должны быть предъявлены комитентом не комиссионеру, а третьему лицу, выступавшему продавцом. Уведомление комиссионера об обнаруженных недостатках имеет целью привлечь его к обоснованию претензии, направляемой продавцу имущества;
3) сообщить свои возражения на отчет комиссионера в тридцатидневный срок со дня его представления, если иной срок не установлен соглашением сторон (в противном случае отчет считается принятым, если иное не предусмотрено договором). Возможный спор по отчету подлежит разрешению в порядке, предусмотренном договором или законом;
4) освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом, по исполнению комиссионного поручения;
5) уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда он принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и порядке, установленных в договоре комиссии. Если договором комиссии размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК. Если продажа (покупка) товара производится частями, то и вознаграждение выплачивается по частям. Если порядок выплаты вознаграждения договором не определен, то в силу ст. 991 ГК вознаграждение выплачивается после полного выполнения комиссионером взятых на себя обязательств;
6) возместить расходы комиссионера по исполнении поручения.
157. Прекращение договора комиссии
Помимо общих оснований прекращения договора, для договора комиссии предусмотрен ряд специальных оснований, установленных ст.1002 и 1003 ГК.
Договор комиссии прекращается вследствие:
а) отказа комитента от исполнения договора;
б) отказа комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором;
в) смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
г) признания индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером, несостоятельным (банкротом).
Для прекращения договора комиссии, заключенного без указания срока его действия, закон устанавливает специальный порядок. Так, комитент должен уведомить комиссионера о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
При отмене комиссионного поручения комитент дополнительно обязан:
• выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также возместить комиссионеру понесенные им до прекращения договора расходы;
• в срок, установленный договором комиссии, а если такой срок не установлен, незамедлительно распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера (если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене).
По общему правилу комиссионер не вправе отказаться от исполнения договора комиссии. Такой отказ может иметь место только в двух случаях.
1. Если договор заключен на определенный срок, то отказ должен быть предусмотрен договором.
2. Если договор заключен без указания срока действия, то комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.
Реорганизация юридического лица – комиссионера не прекращает действия договора комиссии, так как отсутствие лично-доверительных отношений между его участниками не исключает правопреемства. Этим же объясняется и сохранение действия данного договора в случаях смерти гражданина-комитента, признания его недееспособным, частично дееспособным или безвестно отсутствующим, а также при реорганизации комитента – юридического лица.
Ликвидация или банкротство юридического лица по общему правилу прекращают все его обязательства (ст.419 ГК). В случае объявления комиссионера несостоятельным (банкротом) права и обязанности комиссионера по сделкам, заключенным им для комитента во исполнение его указаний, переходят на комитента независимо от того, являлся ли комиссионер физическим или юридическим лицом.
При прекращении договора по инициативе комиссионера он обязан принять все меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества комитента, а комитент должен распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, в течение 15 дней со дня получения соответствующего уведомления от комиссионера.
Комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов. Это правило является диспозитивным и может быть изменено соглашением сторон.
158. Договор консигнации (внешнеэкономической комиссии)
Договор консигнации заключается между субъектами разных государств. Комиссионер в договоре именуется консигнатором , а комитент – консигнантом. Продажа товаров производится с консигнационных складов. Термин "консигнация" означает, что товар принадлежит консигнанту.
Консигнатор должен принять товар от транспортной организации, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, организовать его хранение и сбыт покупателям.
Консигнант должен обеспечить товар технической документацией, сертификатом соответствия, гигиеническим сертификатом, рекламными материалами. Он также проводит обучение сотрудников консигнатора.
Таким образом, по договору консигнации одна сторона (консигнатор) обязуется по поручению другой стороны (консигнанта) за вознаграждение принимать на хранение товары, принадлежащие консигнанту, и осуществлять реализацию данных товаров третьим лицам от имени консигнанта или от своего имени, а также возвращать товары консигнанту или передавать товары по его указанию третьим лицам.
Договору консигнации присущи следующие характерные черты.
1. Договор консигнации является разновидностью торгового представительства. В силу этого:
• консигнатор действует на основании поручения консигнанта;
• в рамках данного ему поручения консигнатор осуществляет продажу товаров консигнанта третьим лицам;
• консигнатор вступает в сделки с третьими лицами либо от собственного имени, либо от имени консигнанта;
• право собственности на товар не переходит к консигнатору;
• консигнант выплачивает консигнатору вознаграждение и возмещает его расходы, связанные с исполнением договора консигнации.
2. Договор консигнации предполагает наличие склада у консигнатора, в связи с чем включает и элементы договора хранения.
3. Консигнационный склад находится в ином государстве, чем государство консигнанта.
В договоре консигнации целесообразно предусматривать периодический отчет консигнатора, в частности, путем направления консигнанту заверенной инвентарной описи имеющихся на складе товаров.
159. Договор поручения
По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.
Договор является консенсуальным, взаимным. По общему правилу договор поручения безвозмездный, если законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не установлено иное. В случаях, когда поручение связано с осуществлением сторонами или хотя бы одной из них предпринимательской деятельности, он является возмездным, если договором не предусмотрено иное.
В договоре поручения участвуют две стороны: доверитель и поверенный. Ими могут быть юридические лица и граждане. Если договор поручения заключается в целях коммерческого представительства, в качестве поверенных могут выступать только граждане-предприниматели и коммерческие юридические лица.
Поверенный не становится стороной сделки, заключаемой им для доверителя. Все права и обязанности по сделке приобретаются непосредственно доверителем.
Существенным условием договора поручения является совершение поверенным определенных юридических действий.
Форма договора определяется в соответствии с общими правилами о форме сделок.
Договор поручения может быть заключен на определенный срок либо без указания срока.
Поверенный вправе, если иное не предусмотрено договором, передать исполнение поручения другому лицу, если он вынужден к передоверию силой обстоятельств для охраны интересов доверителя. При этом он отвечает за выбор заместителя, за его квалификацию. Таким образом, если поверенный добросовестно относился к выбору своего заместителя, то последний сам будет отвечать перед доверителем за неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения. При невыполнении поверенным данной обязанности на него возлагается ответственность за действия заместителя, как за свои собственные.
Поверенный может отступить от указаний доверителя в двух случаях:
1) если по обстоятельствам дела это необходимо сделать в интересах доверителя, а поверенный лишен возможности предварительно запросить доверителя либо не получил от него ответа в разумный срок (поверенный обязан поставить в известность доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным);
2) если поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом (коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных им отступлениях, если иное не предусмотрено договором).
Договор поручения прекращается вследствие истечения срока его действия, если такой срок в нем предусмотрен. Он может быть прекращен в одностороннем порядке любой стороной в любое время. Единственным отступлением от этого правила является требование к любой из сторон об уведомлении о предстоящем прекращении договора, если поверенный действует в качестве коммерческого представителя. Такое уведомление должно быть направлено другой стороне не позднее чем за 30 дней. Договором может быть предусмотрен и более длительный срок.
Прекращение договора поручения любой из сторон не влечет возмещения убытков, которые могут возникнуть у другой стороны в связи с этим. Однако имеются исключения. Так, убытки подлежат возмещению при досрочном прекращении договора поручения, в котором поверенный действует в качестве коммерческого представителя. В этом случае требовать возмещения убытков вправе любая из сторон. Подлежат возмещению также убытки, возникшие у доверителя при отказе поверенного выполнять договор в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы.
160. Правам обязанности коммерческого представителя
Коммерческий представитель вправе:
1) совершать от имени доверителя только юридические действия;
2) отступить от указаний доверителя в двух случаях:
• если по обстоятельствам дела это необходимо сделать в интересах доверителя, а коммерческий представитель лишен возможности предварительно запросить доверителя либо не получил от него ответа в разумный срок (коммерческий представитель обязан поставить в известность доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным);
• если коммерческому представителю предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом;
3) передоверить исполнение поручения в следующих случаях:
• если коммерческий представитель уполномочен на передоверие доверенностью (договором);
• если коммерческий представитель вынужден к передоверию силой обстоятельств для охраны интересов доверителя;
4) требовать предоставления необходимых для исполнения поручения документов, материалов, денежных средств;
5) требовать возмещения затрат, понесенных в связи с исполнением поручения;
6) требовать выплаты вознаграждения, если договор является возмездным;
7) удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения;
8) отказаться от договора в любое время.
Коммерческий представитель обязан:
1) исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя;
2) исполнить поручение лично, что следует из доверительного характера отношений, возникающих из договора поручения;
3) известить доверителя о необходимости передачи полномочий другому лицу (заместителю) и сообщить при этом все необходимые сведения о заместителе.
Если возможный заместитель коммерческого представителя поименован в договоре поручения, то коммерческий представитель не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.
Если право коммерческого представителя передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, коммерческий представитель отвечает за выбор заместителя, за его квалификацию.
Это означает, что если коммерческий представитель добросовестно отнесся к выбору своего заместителя, то последний сам будет отвечать перед доверителем за неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения. При невыполнении коммерческим представителем данной обязанности на него возлагаете я ответственность за действия заместителя как за свои собственные;
4) сообщить по требованию доверителя все сведения о ходе исполнения поручения;
5) передать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения (товары, денежные суммы, ценные бумаги, оригиналы контрактов и иные документы);
6) по окончании поручения либо при прекращении договора до его исполнения возвратить доверенность, срок которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения;
7) сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну доверителя, ставших известными поверенному в связи с исполнением поручения.
161. Права и обязанности доверителя
Доверитель вправе:
1) в любое время отменить данное коммерческому представителю поручение;
2) отвести заместителя, избранного коммерческим представителем;
3) требовать представления сведений о ходе выполнения поручения, передачи всего исполненного по договору, представления отчета и оправдательных документов, подтверждающих произведенные расходы.
Доверитель обязан:
1) выдать коммерческому представителю доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором, если она необходима для выполнения поручения;
2) обеспечить коммерческого представителя средствами, необходимыми для исполнения договора (выплатить аванс);
3) без промедления принять от коммерческого представителя все исполненное им в соответствии с договором поручения;
4) уплатить коммерческому представителю вознаграждение;
5) возместить коммерческому представителю издержки, возникшие в ходе исполнения поручения (проезд, телефонные переговоры, оформление документов и т. п.);
6) произвести окончательные расчеты при сдаче исполнения.
162. Прекращение договора поручения
Договор поручения прекращается после надлежащего исполнения коммерческим представителем обязанностей по реализации предоставленных ему полномочий, а также вследствие истечения срока действия договора, если такой срок в нем предусмотрен. Договор может быть прекращен и в одностороннем порядке любой стороной в любое время, в частности, вследствие утраты доверия к своему партнеру. Такой отказ от договора является правомерным и не рассматривается как нарушение обязательства. Более того, соглашение об отказе от этого права (одностороннего отказа) ничтожно (п. 2 ст. 977 ГК).
Единственным отступлением от этого правила является требование к любой из сторон об уведомлении о предстоящем прекращении договора, поскольку в данном случае действует коммерческий представитель. Уведомление должно быть направлено другой стороне не позднее чем за 30 дней до предполагаемой даты прекращения договора (договором может быть предусмотрен и более длительный срок).
При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без предварительного уведомления.
Договор также прекращается вследствие:
• смерти коммерческого представителя или доверителя;