Потребитель вправе предъявлять требования, связанные с недостатками выполненной работы (оказанной услуги), если они обнаружены в течение гарантийного срока, а при его отсутствии – в разумный срок, в пределах 2 лет со дня принятия выполненной работы (оказанной услуги) или 5 лет в отношении недостатков в строении и ином недвижимом имуществе.
Исполнитель отвечает за недостатки работы (услуги), на которую не установлен гарантийный срок, если потребитель докажет, что они возникли до ее принятия им или по причинам, возникшим до этого момента. В отношении работы (услуги), на которую установлен гарантийный срок, исполнитель отвечает за ее недостатки, если не докажет, что они возникли после принятия работы (услуги) потребителем вследствие нарушения им правил использования результата работы (услуги), действий третьих лиц или непреодолимой силы (п. 4 ст. 29 Закона РФ "О защите прав потребителей").
В случаях, когда предусмотренный договором гарантийный срок составляет менее 2 лет (5 лет – на недвижимое имущество) и недостатки работы (услуги) обнаружены потребителем по истечении гарантийного срока, но в пределах 2 лет (5 лет на недвижимое имущество), потребитель вправе предъявить требования, если докажет, что такие недостатки возникли до принятия им результата работы (услуги) или по причинам, возникшим до этого момента (п. 5 ст. 29 Закона РФ "О защите прав потребителей").
В случае выявления существенных недостатков работы (услуги) потребитель вправе предъявить исполнителю требование о безвозмездном устранении недостатков, если докажет, что недостатки возникли до принятия им результата работы (услуги) или по причинам, возникшим до этого момента. Это требование может быть предъявлено, если такие недостатки обнаружены по истечении 2 лет (5 лет в отношении недвижимого имущества) со дня принятия результата работы (услуги), но в пределах установленного на результат работы (услуги) срока службы или в течение 10 лет со дня принятия результата работы (услуги) потребителем, если срок службы не установлен. Если данное требование не удовлетворено в течение 20 дней со дня его предъявления потребителем или обнаруженный недостаток является неустранимым, потребитель по своему выбору вправе требовать:
1) соответствующего уменьшения цены за выполненную работу (оказанную услугу);
2) возмещения понесенных им расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами;
3) отказа от исполнения договора о выполнении работы (оказании услуги) и возмещения убытков (п. 6 ст. 29 Закона РФ "О защите прав потребителей").
Недостатки работы (услуги) должны быть устранены исполнителем в разумный срок, назначенный потребителем. Назначенный потребителем срок устранения недостатков товара указывается в договоре или в ином подписываемом сторонами документе либо в заявлении, направленном потребителем исполнителю (ст. 30 Закона РФ "О защите прав потребителей").
Согласно положениям названной статьи за нарушение сроков устранения недостатков выполненной работы (оказанной услуги) исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой определяются в соответствии со ст. 28 Закона РФ "О защите прав потребителей", т. е. исполнитель уплачивает потребителю за каждый день (час, если срок определен в часах) просрочки неустойку (пеню) в размере 3 % цены выполнения работы (оказания услуги), а если цена выполнения работы (оказания услуги) договором о выполнении работ (оказании услуг) не определена – общей цены заказа. В случае нарушения указанных сроков потребитель вправе предъявить исполнителю иные требования.
Требования потребителя об уменьшении цены за выполненную работу (оказанную услугу), о возмещении расходов по устранению недостатков выполненной работы (оказанной услуги) своими силами или третьими лицами, а также о возврате уплаченной за работу (услугу) денежной суммы и возмещении убытков, причиненных в связи с отказом от исполнения договора подлежат удовлетворению в десятидневный срок со дня предъявления соответствующего требования (п. 1 ст. 31 Закона РФ "О защите прав потребителей").
Требования потребителя о безвозмездном изготовлении другой вещи из однородного материала такого же качества или о повторном выполнении работы (оказании услуги) подлежат удовлетворению в срок, установленный для срочного выполнения работы (оказания услуги), а в случае, если этот срок не установлен, – в срок, предусмотренный договором о выполнении работы (оказании услуги), который был ненадлежаще исполнен (п. 2 названной статьи).
За нарушение вышеуказанных сроков удовлетворения отдельных требований потребителя исполнитель уплачивает потребителю за каждый день просрочки неустойку (пеню), размер и порядок исчисления которой установлены законом (п. 3 ст. 31 Закона РФ "О защите прав потребителей").
Потребитель вправе отказаться от исполнения договора о выполнении работ (оказании услуг) в любое время при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов, связанных с исполнением обязательств по данному договору.
Из материалов дела следует, что между ОАО "Тяжпрессмаш" (заказчик) и ООО "Профстроймонтаж" (подрядчик) был заключен договор подряда, согласно которому подрядчик обязался выполнить для заказчика следующие работы: наружный водопровод, бытовую, дождевую и производственную канализацию к жилому дому с магазином и спортблоком по ул. Бирюзова, а заказчик – принять выполненные работы и произвести их оплату по условиям, установленным договором.
В соответствии с п. 2.2 договора на приобретение материалов заказчик перечисляет подрядчику аванс, а окончательный расчет производится по окончании работ.
Согласно п. 10.1 договора работы должны быть выполнены в срок с 06.08.2004 г. по 20.09.2004 г.
Во исполнение условий договора ОАО "Тяжпрессмаш" платежным поручением № 418 от 04.08.2004 г. перечислило ООО "Профстроймонтаж" аванс.
Ссылаясь на невыполнение подрядчиком работ, предусмотренных договором, ОАО "Тяжпрессмаш" письмом от 03.12.2004 г. № 04/196-юр уведомило ООО "Профстроймонтаж" о расторжении договора № 3 от 02.08.2004 г. и потребовало возвратить сумму аванса в срок до 10.12.2004 г.
Поскольку названное письмо было оставлено ООО "Профстроймонтаж" без ответа, ОАО "Тяжпрессмаш" обратилось в арбитражный суд с требованием о расторжении заключенного сторонами договора и взыскании предоплаты.
Разрешая спор, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что договор подряда № 3 от 02.08.2004 г. следует считать расторгнутым в связи с отказом истца от его исполнения.
Взыскивая с ООО "Профстроймонтаж" предоплату, арбитражный суд указал, что ответчик не представил надлежащих доказательств приобретения им материалов (накладных, доверенностей и т. д.) и выполнения работ (актов приемки выполненных работ либо направления их истцу и мотивированного отказа последнего от подписи указанных актов) по спорному договору на сумму предоплаты, а из документов, представленных ответчиком, не усматривается, что работы выполнялись по договору подряда № 3 от 12.08.2004 г.
Вынесенный по делу судебный акт в части взыскания долга не соответствует требованиям ч. 3 ст. 15 АПК РФ, согласно которой принимаемые арбитражным судом решения, постановления, определения должны быть законными, обоснованными и мотивированными.
В силу ст. 717 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу.
Согласно ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Возражая против исковых требований, ООО "Профстроймонтаж" указывает, что во исполнение договора № 3 от 12.08.2004 г., имеющего своим предметом устройство наружного водопровода, бытовой, дождевой и производственной канализации, им были произведены земляные работы, в оплату которых подлежит зачету истребуемая сумма. При этом в подтверждение указанного довода ответчик представил суду договор аренды № 758 от 26.07.2004 г.
По условиям названного договора ООО "Профстроймонтаж" получило от ООО "ТехКомплекс А.Р.К." во временное пользование экскаватор с экипажем на период с 03.08.2004 г. по 15.09.2004 г. для выполнения земляных работ по адресу и в сроки, установленные договором подряда № 3 от 12.08.2004 г. (с 06.08.2004 г. по 20.09.2004 г.).
В соответствии с имеющимися в материалах дела актами приема-передачи экскаватора ЭО-3322 данное техническое средство использовалось ответчиком в период со 02.08.2004 г. по 17.09.2004 г., а стоимость аренды экскаватора за указанный период составила 88 тыс. руб. (счет № 2584 от 15.09.2004 г.).
Между тем при разрешении настоящего спора арбитражный суд, приобщив к материалам дела представленные ООО "Профстроймонтаж" документы, в нарушение ст. 71 АПК РФ надлежащей правовой оценки этим документам не дал, сделав вывод о том, что из их содержания не усматривается выполнение работ по договору подряда № 3 от 12.08.2004 г.
Пунктом 8.1 заключенного сторонами договора установлено, что сдача и приемка по окончании всех выполненных работ оформляются двусторонним актом по форме КС-2. Таким образом, заключенный сторонами договор не предусматривал выполнение работ и их сдачу заказчику этапами. Договор признан судом расторгнутым с 27.05.2005 г., т. е. после предъявления в суд настоящего иска. Поэтому у ООО "Профстроймонтаж" отсутствовала возможность направить истцу и представить суду вышеназванные документы.
При таких обстоятельствах вывод арбитражного суда первой инстанции о наличии задолженности ООО "Профстроймонтаж" перед ОАО "Тяжпрессмаш" не признан обоснованным, так как, расторгая договор, заказчик обязан уплатить произведенные исполнителем затраты [33] .
На выполнение работы (оказание услуги), предусмотренной договором о выполнении работы (оказании услуги), может быть составлена твердая или приблизительная смета. Если же потребителем предъявлено такое требование, то составление сметы является обязанностью исполнителя.
Исполнитель не вправе требовать увеличения твердой сметы, а потребитель – ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ (оказанию услуг) или необходимых для этого расходов. Исполнитель имеет право требовать увеличения твердой сметы при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставляемых исполнителем, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора. При отказе потребителя выполнить это требование исполнитель вправе расторгнуть договор в судебном порядке (п. 2 ст. 33 Закона РФ "О защите прав потребителей").
Если возникла необходимость выполнения дополнительных работ (оказания дополнительных услуг) и по этой причине существенного превышения приблизительной сметы, исполнитель обязан своевременно предупредить об этом потребителя. Если потребитель не дал согласия на превышение приблизительной сметы, он вправе отказаться от исполнения договора. В этом случае исполнитель может требовать от потребителя уплаты цены за выполненную работу (оказанную услугу). Исполнитель, своевременно не предупредивший потребителя о необходимости превышения приблизительной сметы, обязан исполнить договор, сохраняя право на оплату работы (услуги) в пределах приблизительной сметы (п. 3 ст. 33 Закона РФ "О защите прав потребителей").
Как следует из материалов дела, НТУ МАП России по заявлению граждан в отношении ЗАО "ССС-900" было возбуждено дело № 7 о нарушении законодательства о защите прав потребителей, и принято решение, на основании которого в этот же день выдано предписание о прекращении нарушений прав потребителей.
В связи с уклонением от исполнения пункта 1 предписания: "Не допускать в одностороннем порядке изменения условий заключенных с потребителями договоров на предоставление услуг сотовой радиотелефонной связи по тарифному плану "Старт"" – на основании п. 1 ст. 43 Закона РФ "О защите прав потребителей" НТУ МАП России принято постановление № 1 о наложении на ЗАО "ССС-900" штрафа и взыскании пеней.
Граждане, жалобы которых послужили основанием для возбуждения антимонопольным органом дела о нарушении ЗАО "ССС-900" законодательства о защите прав потребителей, привлеченные рекламой последнего о предоставлении услуг сотовой связи, заключили договоры в соответствии с указанным тарифом – план "Старт", поскольку на момент заключения абонентская плата составляла 0 долл. в месяц, а также услуга "определитель номера" была бесплатной.
В соответствии с типовым договором на оказание услуг федеральной сотовой связи ЗАО "ССС-900" обязалось предоставлять абоненту услуги сотовой связи на условиях договора и в объеме, предусмотренном перечнем услуг, и по действующим тарифам, а абонент – оплачивать услуги. При заключении договоров по тарифному плану "Старт" предусматривалась только повременная оплата эфирного времени.
По истечении нескольких месяцев истец в одностороннем порядке изменил тариф по тарифному плану "Старт", установив абонентную плату и плату за услуги "определитель номера" и "доставка счета по почте".
НТУ МАП России, квалифицируя названный договор как договор возмездного оказания услуг потребительского характера, в решении указало на нарушение ЗАО "ССС-900" п. 1 ст. 450 ГК РФ, а также признало, что п. 5.6 договора об установлении ответственности только за прямые убытки, исключая косвенные убытки и упущенную выгоду, противоречит п. 2 ст. 782 ГК РФ об обязании полного возмещения убытков, т. е. содержит условия, ущемляющие права потребителей по сравнению с правами, установленными в законе. НТУ МАП России, ссылаясь на п. 4 ст. 709 ГК РФ, считает приложение к договору № 1 твердой сметой услуг, из чего делает вывод о том, что ЗАО "ССС-900" нарушен п. 2 ст. 33 Закона РФ "О защите прав потребителей", согласно которому исполнитель не вправе требовать увеличения твердой сметы. Истец оспорил принятые НТУ МАП России ненормативные акты.
В соответствии со ст. 428 ГК РФ договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом, является договором присоединения. Требования ст. 428 ГК РФ исключают возможность для сторон в договоре присоединения формулировать условия, отличные от выраженных в стандартной форме или формулировке, по их соглашению, а для присоединившейся стороны также и саму возможность заявлять при заключении договора о разногласиях по его отдельным условиям. Условия договора присоединения формулируются в одностороннем порядке. Дело стороны, присоединяющейся к предложенному договору, – присоединиться к договору в целом (или не присоединяться к нему).
Договор на оказание услуг сотовой радиотелефонной связи является договором возмездного оказания услуг и договором присоединения, что сторонами не отрицается. Условия договора на предоставление услуг связи определены одной стороной ЗАО "ССС-900", утверждены генеральным директором; абоненты заключают договор, присоединяясь к предложенным условиям.
Изменение договора означает, что при сохранении его силы в целом то или иное условие либо некоторые из них формулируются по-новому по сравнению с тем, как это было зафиксировано первоначально. Следовательно, условия договора формулируются в одностороннем порядке как на стадии заключения договора, так и на стадии изменения его условий. Более того, истец представил доказательства объективной необходимости изменения условий договора, а из представленного НТУ МАП России протокола заседания комиссии следует, что заявители жалобы не опровергают получение уведомления об установлении новых условий договора от истца.
Способом изменения договора (способом достижения согласия контрагентов по поводу изменения договора) является присоединение стороны к сформулированным другой стороной новым условиям договора: абонент либо присоединяется к предложенным условиям, либо отказывается от исполнения договора на основании ч. 1 ст. 782 ГК РФ. Отказ от исполнения договора на новых "продиктованных" условиях влечет за собой последствие, предусмотренное ч. 3 ст. 450 ГК РФ: расторжение заключенного договора возмездного оказания услуг.
Таким образом, в действиях ЗАО "ССС-900" не усматривается нарушения действующего законодательства, регулирующего порядок изменения договорных условий. Судебными инстанциями сделан правильный вывод о признании постановления НТУ МАП России № 1 и предписания № 7 от недействительными [34] .
Исполнитель обязан выполнить работу, определенную договором о выполнении работы, из своего материала и своими средствами, если иное не предусмотрено договором. Исполнитель, предоставивший материал для выполнения работы, отвечает за его ненадлежащее качество по правилам об ответственности продавца за товары ненадлежащего качества (п. 1 ст. 34 Закона РФ "О защите прав потребителей").
Согласно п. 2 названной статьи материал исполнителя оплачивается потребителем при заключении указанного договора полностью или в размере, указанном в договоре о выполнении работы с условием окончательного расчета при получении потребителем выполненной исполнителем работы, если иной порядок расчетов за материал исполнителя не предусмотрен соглашением сторон.
В случаях, предусмотренных договором о выполнении работы, материал может быть предоставлен исполнителем потребителю в кредит. Последующее изменение цены предоставленного в кредит материала исполнителя не влечет за собой перерасчета (п. 3 ст. 34 Закона РФ "О защите прав потребителей").
Согласно п. 4 рассматриваемой статьи материал исполнителя и необходимые для выполнения работы технические средства, инструменты и прочее доставляются к месту выполнения работ исполнителем.
В том случае, если работа выполняется полностью или частично из материала (с вещью) потребителя, исполнитель отвечает за сохранность этого материала (вещи) и правильное его использование.
Исполнитель согласно положениям ст. 35 Закона РФ "О защите прав потребителей" обязан:
1) предупредить потребителя о непригодности или недоброкачественности переданного потребителем материала (вещи);
2) представить отчет об израсходовании материала и возвратить его остаток.