Думается, что, несмотря на сложность этого вопроса, разрешать его должен суд вне зависимости от поступления возражения. Учитывая, что признание и исполнение иностранных решений входят в объем правовой помощи, суд должен принимать меры для соблюдения всех условий признания путем обращения в соответствующие компетентные органы за предоставлением информации.
Далее, представляется необходимым подвергнуть сомнению сам перечень условий признания иностранных решений.
Полагаем, что законодатель учел не все условия, проверка которых имеет значение для решения вопроса о признании или об отказе в признании решения иностранного суда.
Имеется в виду правовая ситуация, когда международным договором предусмотрено разрешение определенной категории дел на основе применения права только одной из Договаривающихся Сторон.
Как ранее нами уже было установлено, применение судом права, подлежащего применению, имеет важное значение для правильного рассмотрения и разрешения дела. Неприменение права, подлежащего применению, следует признавать существенным нарушением норм международного договора. В связи с этим такое основание, как неприменение в обусловленных договором случаях права, подлежащего применению, следует относить к условиям признания решения иностранного суда.
Еще одно немаловажное значение имеет вынесение решения некомпетентным судом государства в отсутствие документа о договорной подсудности. Такое основание для отказа в приведении в исполнение судебного решения предусмотрено, например, Договором между Российской Федерацией и Латвийской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам. Некомпетентность в предлагаемом нами случае следует рассматривать в широком смысле, т. е. основываясь как на правилах международных договоров, так и на нормах внутреннего законодательства. Совершенно верно П. Н. Евсеев предлагает понимать под компетентностью суда в указанном случае "международную компетентность", т. е. чтобы судебная власть государства, взятая в целом, была компетентна рассматривать дело. Думается, такое нарушение также следует относить к условиям признания, так как "международная компетенция рассматривается как исключительная, если никакое другое государство не считается правомочным рассматривать спор на законном основании".Отказ в признании и исполнении решения иностранного суда, влекущий вынесение решения судом или иным учреждением, не компетентным в рассмотрении дела в соответствии с внутренним законодательством Договаривающейся Стороны, на территории которой вынесено решение, предусмотрен, например, международным договором СССР с Ираком.
Очень важное значение имеет такое основание отказа в признании и принудительном исполнении решения, как взаимность. Взаимность в данном случае следует толковать по аналогии с п. 2 ст. 1189 ГК, согласно которому, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное. В отношении признания и принудительного исполнения решений иностранных судов следует вывести следующее правило. Когда признание и исполнение решений иностранных судов зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное. Указанный случай, на наш взгляд, нельзя расценить как отсутствие начал международной вежливости, так как международная вежливость может иметь место там, где есть взаимность. Если установлено, что законодательством того или иного государства предусмотрен отказ в признании и принудительном исполнении решений, вынесенных судами РФ, то в признании и принудительном исполнении решений судов такого государства судами РФ может быть отказано.
Применительно к этому случаю можно привести следующий пример. В определении № 5-Г02-64, вынесенном Судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда РФ 7 июня 2002 г. указано: "…ходатайство о признании и исполнении иностранного судебного решения может быть удовлетворено компетентным российским судом и при отсутствии соответствующего международного договора, если на основе взаимности судами иностранными признаются решений российских судов. В связи с этим при разрешении настоящего дела суду следует проверить, имели ли место случаи признания решений российских судов судами Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, или по законодательству этого государства такие случаи исключаются".
Как верно заметил В. В. Ярков, изучение исполнения иностранного судебного решения на основе взаимности требует отдельного исследования. В процессе работы над проектом ГПК начало взаимности как общее правило, к сожалению, исключено.
Отсутствие начал взаимности зачастую не порождает возникновения правовых последствий при вынесении решений, исполнение которых предполагается в суде другого государства. От этого, конечно, прежде всего страдают участники процесса, на которых в первую очередь распространяется законная сила судебного решения. Такие лица, несмотря на то, что решение по их делу состоялось, остаются незащищенными.
Так, по решению народного суда г. Хельсинки общий ребенок гражданки РФ и гражданина Финляндии был доверен на попечительство ее отцу, а мать ребенка обязана выплачивать алименты, а также определен порядок общения матери с ребенком. Поскольку мать вывезла свою дочь из Финляндии в Россию, гражданин Финляндии обратился в Санкт-Петербургский городской суд с ходатайством о принудительном исполнении на территории РФ упомянутого решения народного суда г. Хельсинки. При этом он ссылается на то, что мать ребенка отказалась добровольно исполнить решение, а также препятствует ему в общении с дочерью. Судебная коллегия по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда в удовлетворении ходатайства отказала.
Адвокат по доверенности в интересах заявителя в частной жалобе просил об отмене определения городского суда. Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда РФ определение городского суда оставила без изменения, а частную жалобу – без удовлетворения по следующим основаниям. В силу ч. 1, 3 ст. 1 Указа 1988 г. решения иностранных судов признаются и исполняются в СССР, если это предусмотрено международным договором СССР;
решения иностранных судов, которые не подлежат принудительному исполнению, признаются в СССР, если это предусмотрено международным договором СССР или советским законодательством. Суд правильно указал на то, что Россия (как правопреемник СССР) и Финляндия являются участниками Гаагской конвенции по вопросам гражданского процесса от 1 марта 1954 г. Кроме того, между СССР и Финляндией заключен договор о правовой защите и правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам от 11 августа 1978 г., вступивший в силу 9 августа 1980 г. и действующий на момент рассмотрения дела.
Однако ни в названной Конвенции, ни в Договоре не предусмотрена возможность принудительного исполнения решения, вынесенного в одном из государств на территории другого. Договором между СССР и Финляндской Республикой от 11 августа 1978 г. дан исчерпывающий перечень семейных дел, по которым решение, принятое судом одной страны, признается на территории другой (ст. 21, 23), но решения, касающиеся споров о месте проживания и воспитания ребенка (о вверении ребенка в опекунство одному из родителей), Договором не предусмотрены. При таких обстоятельствах суд обоснованно сделал вывод об отсутствии правовых оснований для разрешения принудительного исполнения решения народного суда г. Хельсинки, которым разрешен спор об установлении попечительства над несовершеннолетним ребенком, определен порядок участия другого родителя в его воспитании и взыскании алиментов на него.
Такая практика не представляется позитивной, а подобные примеры свидетельствуют только о том, что эта область правовых отношений требует значительных изменений как на международном, так и национальном уровне.
Е. В. Кудрявцева обозначила перечисленные мотивы отказов в исполнении иностранных решений как касающиеся лишь процедурных нарушений и не затрагивающих существа конфликта, обоснованности и законности иностранных судебных актов. Но мы позволим себе не согласиться с таким утверждением по двум причинам. Во-первых, суд и не должен проверять решение по существу, поскольку, как считает Н. А. Васильчикова, "это нарушало бы суверенитет государства, суд которого вынес решение". Во-вторых, ввиду возможных исключений, в связи с которыми для одной из сторон при первоначальном нарушении "процедурного" характера в итоге могут наступить правовые последствия, отличные от ожидаемых ею.
Аналогичные основания следует также предусмотреть в ст. 412 ГПК РФ "Отказ в принудительном исполнении решения иностранного суда".
Кроме того, полагаем, что разрешение вопроса о признании иностранного решения следует осуществлять по ходатайству в открытом судебном заседании с извещением заинтересованных лиц о времени и месте рассмотрения ходатайства по общим правилам гражданского судопроизводства. Если решение подлежит принудительному исполнению, то вопрос о принудительном исполнении иностранных решений или об отказе в этом решается в аналогичном порядке.
Причем при разрешении вопроса о признании или об отказе в признании, суд так же, как и при принудительном исполнении решения иностранного суда или об отказе в этом, должен вынести определение, что целесообразно закрепить в главе 45 ГПК РФ.
Представляется целесообразным уделить внимание самому ходатайству. Кто его должен подавать и в какой суд с ним нужно обращаться?
Полагаем, что с таким ходатайством заинтересованные лица, выигравшие дело, но не получившие полного или частичного удовлетворения требований по вынесенному решению, должны обращаться в иностранный суд по месту жительства должника гражданина. "Оно может быть подано и в суд, который вынес решение по делу в первой инстанции. Этот суд направляет ходатайство суду, компетентному вынести решение по ходатайству".
При поступлении в подразделение судебных приставов таких документов непосредственно от взыскателя принимать их к исполнению нельзя, поскольку необходима процедура признания и разрешения принудительного исполнения. В этом случае необходимо вернуть документы взыскателю для соответствующего оформления и разъяснить ему установленный законом порядок.
Для того чтобы решение суда было исполнено, оно должно вступить в законную силу. Для того чтобы доказать то, что решение суда вступило в законную силу на территории суда государства, его вынесшего, взыскатель должен представить вместе с удостоверенной копией судебного решения соответствующее подтверждение суда. Это, как указывает Е. В. Кудрявцева, может быть отметка непосредственно на копии решения либо отдельная официальная справка, подписанная и скрепленная печатью суда.
Компетентный суд, рассматривающий ходатайство взыскателя о признании и разрешении принудительного исполнения решения, как это следует из международно-правовой доктрины, судебной практики, международных договоров и национального законодательства, ограничивается установлением вопроса, отвечает ли решение условиям, предъявляемым к нему договором, т. е. приложены ли к заявлению все необходимые документы и нет ли оснований для его отклонения.
В случае положительного ответа суд выносит определение, на основании которого выписывает исполнительный лист, подлежащий исполнению.
Именно таким образом решается вопрос о признании и исполнении решений иностранных судов судами общей юрисдикции. Но кроме судов общей юрисдикции в систему государственных судов входят и арбитражные суды.
Как отмечается в Комментарии к Федеральному закону "Об исполнительном производстве", в каждом конкретном случае при выборе надлежащей нормы международного договора для решения вопроса об исполнении решения иностранного суда или арбитража следует руководствоваться целым рядом критериев.
Так, если решение вынесено по спору экономического характера, процедуру признания иностранного решения будет осуществлять арбитражный суд. Это определено тем, что механизм исполнения судебных решений определяется по праву страны, в которой решение подлежит исполнению.
Среди международно-правовых актов следует упомянуть Соглашение "О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности", Нью-Йоркскую конвенцию "О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений", а также Минскую конвенцию и другие договоры о правовой помощи.
Порядок признания и исполнения решений арбитражных иностранных судов зависит также от того, каким международным договором устанавливаются отношения между Договаривающимися Сторонами. Анализ указанных действующих международных договоров показывает следующее.
Так, Нью-Йоркская Конвенция "О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений" применяется, если речь идет о признании и исполнении на территории государства – участника Конвенции не судебного, а арбитражного решения. Следует иметь в виду, что под термином "арбитраж" в международном и зарубежном праве понимается негосударственный третейский суд, избранный сторонами для разрешения спора между ними. В отличие от обращения в государственный суд, обращение к третейскому суду происходит исключительно на основании соглашения сторон.
При этом следует учитывать, что под действие этой Конвенции подпадают решения Международного коммерческого арбитражного суда, Морской арбитражной комиссии при торгово-промышленной палате, третейских судов, образованных на основе Временного положения о третейском суде (в настоящее время Закон "О третейских судах") для разрешения экономических споров.
Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, 1992 г. регулирует правовое сотрудничество в сфере предпринимательской и иной хозяйственной деятельности в государствах Содружества. Этим соглашением предусмотрен более упрощенный порядок признания и исполнения решений иностранных судов, так как для исполнения вступившего в законную силу судебного решения на территории другого государства предусматривается необходимость представления взыскателем вместе с ходатайством исполнительного документа суда, вынесшего решение. Поясняя это положение, Е. В. Кудрявцева указывает: "…это означает, что суд государства, где требуется исполнить решение, не должен решать вопрос о выдаче своего исполнительного документа, а исполнение решения иностранного суда производится на основании исполнительного документа, выданного этим же судом".