Что, по существу, и было сделано Президиумом Верховного Суда Российской Федерации в небезызвестном Постановлении от 27 марта 2002 г. № 245пв-01пр // СПС "КонсультантПлюс".
255
Например, частичное исполнение денежного деликтного обязательства приводит к возникновению обязательства по уплате предусмотренных ст. 395 ГК РФ процентов, начисление которых должно производиться на невыплаченную сумму (см., напр., п. 23 и 24 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14).
256
См., напр.: Баринов О.В. Классификация юридических фактов и их значение в трудовом праве // Вестник ЛГУ. – (Сер. "Экономика, философия, право"). – Вып. 4. – 1978. – № 23. – С. 71; Рожкова М.А. Юридические факты в гражданском праве.
257
Шилохвост О. Отступное – способ прекращения обязательств [Электронный ресурс] // Российская юстиция. – 1998. – № 11. Электрон, версия печат. публ. // СПС "КонсультантПлюс". Аналогично высказывается А. Розенталь (Розенталь А. Приступим к отступному [Электронный ресурс] // Бизнес-адвокат. – 2000. – № 2. Электрон, версия печат. публ. // СПС "КонсультантПлюс".
258
Гражданское право: учебник: вЗт. – Т. 1 / под ред. А.П. Сергеева. – С. 990 (автор главы – А.А. Павлов).
259
Гражданское право: учебник: вЗт. – Т. 1 / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – С. 605 (автор главы – T.A. Фадеева); Российское гражданское право: учебник: в 2 т. – T. II/отв. ред. Е.А. Суханов. -С. 79 (автор главы – Е.А. Суханов).
260
См., напр.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) [Электронный ресурс] / под ред. С.П. Гришаева, А.М. Эрделевского. – 2006 // СПС "КонсультантПлюс" (автор комментария – Э.Я. Гаврилов); Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный) [Электронный ресурс] / под ред. Т.Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина (автор комментария – Е.В. Кабатова).
261
Как отмечено в постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 13 июля 2004 г. по делу № КГ-А40/5584-04, договор может представлять собой совокупность нескольких обязательств, каждое из которых может быть изменено или прекращено по соглашению сторон отдельно от остальных обязательств заключенного договора, в том числе в порядке статьи 409 Гражданского кодекса РФ // СПС "КонсультантПлюс".
262
Бациев В.В., Щербаков Н.Б. Комментарий правовых позиций Высшего Арбитражного Суда РФ по вопросам, связанным с применением норм Гражданского кодекса РФ о прекращении обязательств [Электронный ресурс] // Вестник гражданского права. – 2006. – № 2. Электрон, версия печат. публ. // СПС "КонсультантПлюс" (автор комментария – Н.Б. Щербаков); Гражданское право: учебник: в 3 т. – Т. 1 / под ред. А.П. Сергеева. – С. 990, 991 (автор главы – А.А. Павлов).
263
Точно также в случае увеличения сторонами объема охранительного обязательства в сравнении с действительным его объемом о дарении можно будет говорить лишь при установлении намерения должника одарить кредитора.
264
"Род не гибнет" – лат .
265
См.: пункты 3 и 6 Обзора практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ, п. 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 21 декабря 2005 г. № 103 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 414 Гражданского кодекса Российской Федерации" // СПС "КонсультантПлюс".
266
Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 43, 44. Как представляется, названный автор впадает в явную крайность, утверждая, что "все меры принуждения в гражданском праве реализуются исключительно в рамках охранительных правоотношений" (Там же. – С. 79).
267
В гражданско-правовой науке получила обоснование идея неимущественных обязательств (см.: Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. – М., 1998. – С. 132–143; Толстой B.C. Понятие обязательства по советскому гражданскому праву. – М., 1971. – С.117, 118; Богатырев Ф.О. Состав относительных неимущественных гражданских отношений // Журнал российского права. – 2002. – № 11. – С. 84–94; Он же. К вопросу о существовании обязательств с нематериальным интересом // Журнал российского права. – 2004. – № 1. – С. 88–100; Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 43). Критику данной идеи см.: Груздев В.В. Возникновение договорного обязательства по российскому гражданскому праву. – М., 2010. – С. 7–9.
268
Скловский К. Защита владения, полученного по недействительной сделке // Хозяйство и право. – 1998. – № 12. – С. 35.
269
Тузов Д.О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской правовой традиции. – М., 2007. – С. 433.
270
Обзор высказанных в юриспруденции определений понятия охранительного правоотношения см.: Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 13–20.
271
См. соответственно гл. 25, 59, 60 ГК РФ.
272
Крашенинников Е.А. Уступка притязания из ст. 301 ГК РФ // Очерки по торговому праву: сб. науч. тр. – Вып. 10 / под ред. Е.А. Крашенинникова. – Ярославль, 2003. – С. 36–40; Тузов Д.О. Указ. соч. – С. 425–433; Белов В.А. Теоретические проблемы учения о способах обеспечения исполнения обязательств [Электронный ресурс] // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2006. – № 12. Электрон, версия печат. публ. // СПС "КонсультантПлюс"); Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 178–328; п. 6 Обзора практики применения арбитражными судами ст. 409 ГК РФ.
Взгляд о наличии виндикационных и негаторных обязательств опровергается в книге второй. Обоснованию недопустимости признания охранительными правоотношениями обеспечительных обязательств посвящен следующий параграф.
273
Рассказова Н.Ю. Вопросы общей теории обеспечительных обязательств // Унiверситетьскi науковi записки. – 2006. – № 3–4. – С.125.
274
Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики. – С. 716–718 (автор очерка – В.А. Белов).
275
Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики. – С. 715.
276
Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. – М., 2002. – С. 9, 10.
277
Рассказова Н.Ю. Указ. соч. – С. 127, 128; Белов В.А. Теоретические проблемы учения о способах обеспечения исполнения обязательств.
278
Рассказова Н.Ю. Указ. соч. – С. 128.
279
Не должно смущать при этом наличие у денежной суммы, передаваемой в качестве задатка, иных функций, в частности платежной и доказательственной. Данные функции она выполняет, будучи одновременно частичным исполнением основного обязательства.
280
Отсюда видна ошибочность утверждения о том, что выплаты из компенсационного фонда саморегулируемых организаций (СРО) лицам, которым членами этих организаций причинен вред при проведении работ по инженерным изысканиям, архитектурному проектированию и строительству, "в отдельных случаях носят характер нового самостоятельного вида обеспечения обязательств" (Дедиков С. Компенсационные выплаты саморегулируемых организаций в строительной сфере // Хозяйство и право. – 2010. – № 9. – С. 25). Ведь в подобных случаях в момент причинения вреда возникает единое субсидиарное охранительное обязательство, в котором член СРО выступает основным должником, а само СРО – субсидиарным.
281
Концепция развития гражданского законодательства. – С. 111.
282
Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. – С. 60, 61; Гришин Д.А. Неустойка: теория, практика, законодательство. – М., 2005. – С. 162; Карапетов А.Г. Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном законодательстве. – М., 2005. – С. 68; Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 288, 289.
283
Торкин Д.А. Непоименованные способы обеспечения обязательств: автореф… дис. канд. юрид. наук. – Тюмень, 2005. – С. 6.
284
Необходимо отметить, что стороны в обеспечительном правоотношении, включая кредитора, могут иметь некоторые вспомогательные обязанности (например, предусмотренные п. 1 ст. 343, п. 2 ст. 344 ГК РФ), которые в конечном счете также способствуют реализации целевой направленности данного правоотношения – удовлетворить кредитора основного обязательства в случае нарушения последнего.
285
Гонгало Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. – С. 38, 98; Сарбаш С.В. Право удержания как способ обеспечения исполнения обязательств [Электронный ресурс]. – М., 2003 // СПС "КонсультантПлюс"; Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 303, 304.
286
Как полагает В.А. Белов, "предметом удержания может быть и вещь, подлежащая передаче должнику, но попавшая во владение кредитора уже после нарушения обязательства" (Белов В.А. Гражданско-правовые формы обеспечительных отношений (на примере способов обеспечения, предусмотренных главой 23 Гражданского кодекса РФ). – С. 190, сн. 1). Однако чем отличается такое "удержание" от самоуправства как публичного правонарушения (административного проступка или преступления)? По-видимому, ничем.
287
Иоффе О.С. Правоотношение по советскому гражданскому праву. – С. 644.
288
"Обязательство возместить убытки, – подчеркивал Л.А. Лунц, – есть денежное обязательство, сумма которого остается неопределенной (но определимой) до тех пор, пока суд не установит эту сумму в соответствующем решении… Но с того момента, как состоялось судебное решение, фиксирующее сумму убытков, налицо денежное обязательство, выраженное в определенной сумме денежных единиц" (Лунц Л.А. Денежное обязательство в гражданском и коллизионном праве капиталистических стран. – М., 1948. -С. 191).
289
Пункт 10 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 12 ноября 2001 г. № 15 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15 ноября 2001 г. № 18 "О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации об исковой давности" // СПС "КонсультантПлюс" (далее – Постановление Пленумов ВС РФ и ВАС РФ № 15/18).
290
Новак Д. Случаи неосновательного обогащения, осложненные участием третьего лица // Хозяйство и право. – 2010. – № 2. – С. 31–37.
291
Множественность лиц на стороне кредитора именуется активной, на стороне должника – пассивной, на обеих сторонах – смешанной (активно-пассивной).
292
Возможность конструирования субсидиарного обязательства с множественностью лиц на стороне кредитора справедливо признается С.В. Сарбашем (Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. – С. 256).
293
Поэтому правильнее здесь говорить о неосновательном приобретении кредитором имущества за счет других кредиторов (неосновательном сбережении должниками своего имущества за счет исполнившего обязанность должника), а не об осуществлении права (исполнении обязанности).
294
При активном солидаритете речь идет о регрессе приобретенного, существование которого не отрицалось даже сторонниками "узкого" понимания регрессных обязательств (см.: Лунц Л.А., Новицкий И.Б. Общее учение об обязательстве. – С. 251). Вслед за И.Б. Новицким признает регрессом требования сокредитора к кредитору, получившему исполнение, и Н.Г. Валеева (Гражданское право: учебник: в 2 ч. – Ч. 1 / под общ. ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А Плетнева. – М., 1998. – С. 333). В этой связи утверждение С.В. Сарбашаотом, что "при активной множественности у возникающего у получившего исполнение кредитора обязательства специального наименования не имеется" (Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. – С. 309), является результатом недоразумения.
295
Гражданское право: учебник: в 3 т. – Т. 1 / под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – С. 626 (автор главы – М.В. Кротов); Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 98.
296
Сарбаш С.В. Исполнение договорного обязательства. – С. 254, 255. К сожалению, Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации содержит на этот счет только одно специальное предложение: включить в ст. 399 ГК РФ норму, предусматривающую, что ГК РФ и иными законами может быть установлен иной порядок привлечения к субсидиарной ответственности (Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. – С. 117, 118).
297
Новоселова Л.А. Проценты по денежным обязательствам; абз. 2 п. 18 Постановления Пленума ВС РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14.
298
Об указанных подходах и их сущности см.: Перепелкина Е.А. Теоретические и практические аспекты проблемы квалификации права требования исполнившего свое обязательство поручителя [Электронный ресурс] // Нотариус. – 2006. – № 1. Электрон, версия печат. публ. // СПС "КонсультантПлюс".
299
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. – С. 104.
300
Термин Д.Н. Кархалева, представляющийся удачным (Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 158).
301
Карапетов А.Г. Неустойка как средство защиты прав кредитора в российском и зарубежном праве.
302
Савенкова О.В. Проценты на убытки: теоретические и правовые последствия // Меры обеспечения и меры ответственности в гражданском праве: сб. ст. / рук. авт. кол. и отв. ред. М.А. Рожкова. – С. 317–322.
303
См.: пункт 23 совместного Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 г. № 13/14. Еще дальше в этом ложном направлении заходит Д.Н. Кархалев: "К числу охранительных правоотношений, нарушение которых влечет возникновение субохранительной правовой связи, могут относиться любые обязательства: кондикционное, реституционное, деликтное, виндикационное, неустоечное, правоотношение по реализации процентов годовых, правоотношение по взысканию убытков и т. д." (Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 159).
304
Советское гражданское право: учебник: в 2 т. – Т. 1 / под ред. О.А. Красавчикова. – С. 506.
305
Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики. – С. 868 (автор очерка – А.Б. Бабаев).
306
Здесь и далее имеется в виду только негативная (ретроспективная) ответственность, вопрос о которой возникает в связи с неправомерным поведением. Что касается положительной (перспективной) ответственности, то даже если согласиться с существованием такой ответственности, цивилистический анализ вряд ли способен качественно обогатить учение о ней.
307
Лейст О.Э. Санкции и ответственность по советскому праву. – М., 1981. – С. 97.
308
Самощенко И.С., Фарукшин М.Х. Ответственность по советскому законодательству. – М., 1971. – С. 6.
309
Лившиц Р.З. Теория права. – М., 1994. – С. 147.
310
Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. – С. 4.
311
Тархов В.А. Ответственность по советскому гражданскому праву. – С. 4, 11,16.
312
Черданцев А.Ф., Кожевников С.Н. О понятии и содержании юридической ответственности // Правоведение. – 1976. – № 6. – С. 49–51; Алексеев С.С. Общая теория права. – С. 199, 200.
313
Демидов Ю.А. Социальная ценность и оценка в уголовном праве. – М., 1975.– С. 163.
314
Малеин Н.С. Юридическая ответственность и справедливость. – М., 1992.-С. 19.
315
Иоффе О.С. Обязательственное право. – С. 141; Советское гражданское право: учебник: в 2 т. – Т. 1 / под ред. О.А. Красавчикова. – С. 502 (автор главы – О.А. Красавчиков).
316
Булатов А.С. Юридическая ответственность (общетеоретические проблемы): автореф… дис. канд. юрид. наук. – Л., 1985. – С. 12.
317
Крашенинников Е.А. Понятие гражданско-правовой ответственности // Юридическая ответственность: проблемы и перспективы: учен. зап. Тарт. гос. ун-та. – Вып. 852. – Тарту, 1989. – С. 71.
318
Гражданское право: учебник: вЗт. – Т. 1 / под ред. А.П. Сергеева. – С. 942.
319
Иоффе О.С. Обязательственное право. – С. 140.
320
Липинский Д.А. Проблемы юридической ответственности. – СПб., 2004. – С. 57.
321
В этой связи уместно привести следующее высказывание А.П. Сергеева: "Признак принуждения (угрозы принуждения) имманентен для любого вида юридической ответственности, в том числе гражданско-правовой" (Сергеев А.П. Рецензия на монографию В.В. Ровного "Проблемы единства российского частного права". – Иркутск: изд-во Иркут. ун-та, 1999 // Сибирский Юридический Вестник. – 1999. – № 4. – С. 78). Естественно, речь идет о правовом принуждении.
322
Отмеченное обстоятельство дало Д.Н. Кархалеву повод заявить: "В гражданском праве, как представляется, можно говорить о государственном и "негосударственном" принуждении" (Кархалев Д.Н. Указ. соч. – С. 71). Однако, во-первых, в правовом государстве негосударственным может быть только применение принуждения, но не само принуждение, и, во-вторых, подобным образом принуждение может применяться не только в гражданском праве (например, в трудовом праве меры дисциплинарного принуждения применяются работодателем).
323
Подробно данные обязательства и их виды исследуются во второй книге.
324
Как известно, идея замены "ответственности без вины" на "обязанность возместить или принять на себя последствия случайно наступившего вреда" была обоснована еще в советской науке гражданского права (см.: Красавчиков О.А. Возмещение вреда, причиненного источником повышенной опасности // Категории науки гражданского права. Избранные труды: в 2 т. – Т. 2. – М., 2005. – С. 392–422) и нашла последовательное воплощение в ст. 454 ГК РСФСР 1964 г. и в п. 1 ст. 1079 ГК РФ. Хоть сколько-нибудь разумные препятствия теоретического или практического свойства для распространения данной идеи на иные случаи внеэквивалентного обременения нарушителя сегодня вряд ли найдутся.
325
Басманова Н.К. Сущность и особенности возникновения правоотношений возмещения и компенсации: автореф…. дис. канд. юрид. наук. – Иркутск, 2008. – С. 13.
326
Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики. – С. 868.
327
Там же. – С. 870–874.
328
О данной дифференциации подробнее см., напр.: Красавчиков О.А. Ответственность, меры защиты и санкции в советском гражданском праве // Категории науки гражданского права. Избранные труды: в 2 т. – Т. 2. – М., 2005. – С. 259–260; Андреев Ю.Н. Указ. соч.
329
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. соч. – С. 636.
330
Шестакова Н.Д. Указ. соч. – С. 79.
331
СПС "КонсультантПлюс".
332
Концепция развития гражданского законодательства Российской Федерации. – С. 40. Из статьи 179 ГК РФ положения о специальных конфискационных последствиях предлагается исключить вовсе (Там же. – С. 41).
333
На резервный, исключительный характер предусмотренных ст. 169 ГК РФ конфискационных мер указывают многие правоведы (см., напр.: Новак Д.В. Комментарий к Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10 апреля 2008 г. № 22 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с применением статьи 169 Гражданского кодекса Российской Федерации" // Вестник гражданского права. – 2008. – № 3. – С. 136–137; Слесарев B.Л. Проблемы недействительности сделок в свете арбитражной практики. Интервью // Закон. – 2008. – № 6. – С. 8).
334
В свете изложенного весьма уместно привести следующее высказывание: "Советское социалистическое право, не знающее деления на публичное и частное, призвано к защите общественного, политического и экономического строя социализма. Любые посягательства на этот строй, угрожающие интересам социалистического общества и его граждан, вызывают отрицательную санкцию со стороны Советского государства, его органов, в частности судебных и арбитражных" (Матвеев Г.К. Основания гражданско-правовой ответственности. – М., 1970.– С. 182).
335
Как подчеркивает в этой связи Д.О. Тузов, "при сохранении конфискации… на Гражданский кодекс и на судью в гражданском процессе возлагаются совершенно не свойственные им функции, а для произвольного применения конфискации сохраняется широкой простор" (Тузов Д.О. Конфискация полученного по сделке, противной основам правопорядка или нравственности, в судебно-арбитражной практике и проекте изменений Гражданского кодекса России // Вестник Томского государственного университета. Право. – 2011. – № 1. – С. 48).