Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники. Например, если мы берем вещество А, смешиваем его с веществом В и получаем вещество С, то такая смесь веществ не может быть защищена.
Но вот если мы добавляем какой-нибудь режим, скажем непрерывное помешивание при температуре 325 °С и давлении 1,5 атмосферы, в результате которого вещество С начинает образовываться быстрее и дешевле, – тогда мы можем получить защиту на способ производства вещества С из веществ А и В.
А если полученное вещество С в результате наших манипуляций получается с новой структурой и новыми свойствами, тогда мы можем получить патент и на само вещество.
Изобретение является промышленно применимым, если оно может быть использовано в промышленности, сельском хозяйстве, здравоохранении и других отраслях деятельности. Как любил говорить технический директор Международного фонда конверсии Игорь Спартакович Плаксин, «устройство для оплодотворения бабочек в условиях Крайнего Севера вряд ли будет интересно даже самим бабочкам».
Полезная модель – это конструктивное техническое решение, которое может относиться к средствам производства или изделиям. Часто полезную модель называют малым изобретением, так как она не претендует на новый принцип, ограничиваясь изменениями в конструкции (т. е. конструкция сделана иначе, но принцип может быть известным). В связи с этим полезная модель проходит только формальную экспертизу и не требует экспертизы по существу. Максимальный срок действия патента на полезную модель – 13 лет (начиная с даты подачи патентной заявки).
Промышленный образец относится к художественно-конторскому решению (внешнему виду изделия, например дизайн сотового телефона или платья). Для получения патента промышленный образец должен обладать новизной и быть оригинальным. Максимальный срок действия патента – 25 лет (начиная с даты подачи патентной заявки).
Кроме патента, другими формами защиты интеллектуальной собственности являются: авторское право, защищающее права авторов на текстовую и аудиовизуальную продукцию, товарный знак и знак обслуживания, охраняемая коммерческая информация (ноу-хау).
Патент позволяет изобретателю (или патентовладельцу, приобретшему право на изобретение) не только производить самому, продавать право на производство, но и запретить производство, продажу, и использование данного изобретения или его импорт на территории действия патента. Это право может быть приведено в действие через решение суда. Нарушителя можно заставить выплатить значительную сумму патентовладельцу.
Пираты все равно украдут. Что делать?
Это все, конечно, замечательно, что в книжках написано про патенты. Но в реальном мире существуют отдельные лица и компании, для которых патенты не действуют. Более того, существуют целые территории, на которых права на интеллектуальную собственность трактуется очень своеобразно. Как однажды выразился один из «генералов свободных территорий»: «Воровать у компании – смертный грех. Воровать для компании – честь!»
Что же делать?
Прежде чем горевать, давайте разберемся, а для чего именно нам нужна патентная защита?
• Во-первых, для беспрепятственного производства продукции по собственной технологии.
• Во-вторых, для беспрепятственных поставок товаров, услуг и оборудования на основе новой технологии потребителям.
• В-третьих, для продажи лицензий на право использования изобретения.
• В-четвертых, для беспрепятственного создания совместных предприятий за рубежом, в котором в качестве вклада с вашей стороны будут внесены права на изобретения и другие достижения.
• В-пятых, для проведения совместных научно-технических разработок, в результате которых предполагается создание новых прикладных технологий на базе вашего изобретения.
Теперь давайте подумаем:
• где вы собираетесь организовать производство;
• кто является потребителем новой продукции;
• кто может купить вашу лицензию;
• с кем вы будете обсуждать совместные предприятия;
• с кем вы допускаете возможное научно-техническое сотрудничество?
Могу предположить, никто из тех, о ком вы сейчас подумали, не похож на пиратов. Завод, чтобы его не отобрали, будет расположен на территории, где законы действуют. Ваши возможные партнеры по производству и разработкам тоже будут думать о долгосрочном сотрудничестве. А что касается потребителей вашей новой технологичной продукции, то в первую очередь это будут рынки США, Европы, Японии. Другими словами, те страны, где существует высокий уровень покупательной способности. По счастливому стечению обстоятельств, в этих странах уважают законы (удивительно, не правда ли). При наличии защиты в этих странах, пират не сможет ввести и продать контрафактную продукцию, даже если и сумел произвести.
Получается, что нам нужна защита в тех странах, где может быть размещено производство или существует рынок для продукции по нашему изобретению.
В тех случаях, когда вы вынуждены работать на «свободных от прав территориях», защищаться тоже можно. Кроме патентов, проект можно защитить с помощью:
• технологических и бизнес ноу-хау в виде накопленного специалистами уникального опыта;
• дорогостоящего и уникального оборудования;
• заключенных эксклюзивных контрактов как на поставку сырья, так и с сетями дистрибуции.
• Так что если ваше дело может преодолеть барьер конкуренции с дядей Васей из гаража, за него стоит бороться. В частности, корейский «пират» Samsung по решению суда был обязан выплатить американскому «разработчику», компании Texas Instruments, астрономическую сумму в размере $1 млрд за нарушение патентных прав на производство чипов для оперативной памяти. Пусть на разбирательства и потребовалось почти 10 лет.
Последовательность работ по защите
Сначала нужно провести анализ патентоспособности. Постарайтесь определить, относится ли ваша идея (изобретение) к одной из вышеперечисленных категорий, для которой возможна выдача патента.
Убедившись, что идея может быть защищена, нужно провести поиск аналогов. Искать можно двумя путями: как это делают патентоведы или по ключевым словам. Патентные ведомства для поиска используют Международную патентную классификацию (найти ее можно на сайте РОСПАТЕНТА, www.fips.ru). Следуя ее пунктам, подпунктам и подподпунктам, вы легко найдете своих конкурентов.
Поиск по ключевым словам можно провести, используя Google.com/patents, а также поисковики на сайтах патентных служб:
• российское патентное ведомство – www.fips.ru;
• сеть европейских патентных баз – www.espacenet.com;
• сайт американского патентного ведомства – www.uspto.gov;
• сайт всемирной организации по интеллектуальной собственности – www.wipo.int.
Учитывая постоянный поток подаваемых заявок, ни патентное ведомство, ни поверенный не могут дать 100 %-ную гарантию, что после их поиска эксперт патентного ведомства не обнаружит патент на изобретение, аналогичное вашему, хотя вероятность этого, как правило, невелика.
Если ваш поиск не выявил прямых аналогов, пора готовить материалы для защиты. Материалы состоят из эскизов/чертежей и объяснения идеи или изобретения. Объяснение (например, для устройства) должно включать:
• проблему (проблемы), присущую этим устройствам, которая решается с помощью вашего изобретения;
• описание частей, из которых состоит ваше устройство, и их взаимосвязь;
• описание работы и использования устройства;
• описание известных вам устройств, близких к вашему по конструкции, выполняемым функциям, принципу действия, а также аналоги, найденные в ходе патентного поиска.
Теперь все готово к формулированию заявки. Заявка состоит из описания уровня техники, описания изобретения, описания способов осуществления изобретения, рисунков и чертежей, формулы изобретения и реферата. Учитывая специфический язык описания (требование формальной экспертизы), я не рекомендую писать заявки самостоятельно (во всяком случае, в первое время). Лучше нанять для этого патентного поверенного. Когда материалы подготовлены, стоить это будет недорого.
Вот пример формулировки реферата изобретения из списка перспективных изобретений, опубликованного Роспатентом в 2007 г.
Патент № 2252787
«Способ получения искусственной матрицы кожи»
Изобретение относится к медицине, а именно к экспериментальной и клинической хирургии, комбустиологии, трансплантологии, косметологии, и может быть использовано для восстановления искусственной матрицы дермально-эпидермального эквивалента кожи. Способ характеризуется тем, что включает смешивание коллагена и хитозана с добавлением поверхностно-активного вещества и сшивающего агента, розлив полученной смеси, ее замораживание, сублимационную сушку и гамма-стерилизацию, при этом перед получением полиэлектролитного комплекса коллагена и хитозана в хитозан вводят последовательно водные растворы 1,8 г/г сухого хитозана аскорбиновой кислоты, 5–100 мг/г сухого хитозана хондроитинсерной кислоты, 10–100 мг/г сухого хитозана гиалуроновой (D-глюкуроновой) кислоты, 11–220 мкг/г сухого хитозана сывороточного фактора роста крупного рогатого скота и 2,5–5 мг/г сухого хитозана гепарина. Способ обеспечивает получение структуры, приближенной к коже, идеально замещающей кожный дефект.
С патентным поверенными или без, подавая заявку, нужно убить сразу трех зайцев:
• защитить свое. Для этого нужно обосновать отличие твоей технологии от конкурентов. Собственно, это и есть основа изобретения;
• получить право использования, не нарушая прав третьих лиц;
• предотвратить возможность обходных патентов.
И это, надо сказать, довольно непростая задачка. Как обычно рассуждают: я это придумал, запатентовал, произвожу продукцию. У меня есть собственный патент, поэтому чужих патентов не нарушаю. Глубокое заблуждение.
Предположим вы изобрели новый сотовый телефон, решив переплюнуть iPhone Стива Джобса.
Первая проблема, с которой вы столкнетесь в патентном плане, – это факт, что в любом объекте техники, как правило, используется не одно и не два, а десятки различных изобретений. Вы усовершенствовали сенсорную технологию, снизили энергопотребление, упростили конструкцию корпуса и сделали более приятным внешний вид. Но это не означает, что нет патентов, относящихся, например, к процессору, чипам оперативной памяти, операционной системе, используемым материалам для экрана, корпуса, антенны.
Во-вторых, ваше изобретение базируется на другом, уже существующем изобретении (старом добром iPhone), ваше его развивает, добавляя признаки и не меняя совокупность признаков запатентованного технологами Apple изобретения. В этой ситуации при использовании своего собственного изобретения, даже запатентованного, вы все равно окажетесь нарушителем чужого патента. То, что будет использовано ваше изобретение, никого не волнует. И вы же сами к себе претензии не предъявляете. Однако то, что в вашем изобретении могут быть использованы чужие запатентованные изобретения (причем не только Apple), – повод для судебного иска.
Патенты бывают либо национальные (например, РФ, США, Япония) либо региональные, выданные от имени межгосударственного органа и действующие в странах, учредивших такой патент, например европейский патент (на территории стран ЕС) или евразийский патент (на территории стран бывшего СССР).
Никаких международных патентов не существует. Правда, есть так называемая «международная заявка», предусмотренная Договором о патентной кооперации (Patent Cooperation Treaty (PCT), 1970).
Смысл международной заявки (или, как говорят, РСТ-заявки) в том, что она приравнивается к подаче заявок на изобретение во всех странах – участницах Договора. Одна для всех, что очень удобно. Подать ее можно в родное патентное ведомство на родном языке и заплатить одну пошлину. Все заявки, поданные в разные патентные ведомства, стекаются в Женеву в Международное бюро Всемирной организации интеллектуальной собственности (МБ ВОИС), которое публикует их так, как они были поданы, вместе с отчетом о поиске, выполненным одним из компетентных патентных ведомств.
В дальнейшем до истечения 30 месяцев с даты приоритета изобретения заявитель должен определиться, в каких странах получать ему патенты. В случае положительного решения ему остается только оплатить пошлину и представить в соответствующее национальное ведомство заявление на выдачу патента.
Однако, как уже было сказано, международного патента не существует. В каждой стране свои требования к изобретению, свои правила рассмотрения заявок, своя экспертиза. И, несмотря на то, что правила в подавляющем большинстве стран практически одинаковые, это разные правила, разная экспертиза. Вы не можете требовать от ведомства выдачи патента только на том основании, что другое ведомство на это изобретение патент выдало. И наоборот, если вам отказали в одной стране, это не значит, что вы не можете получить патент в другой на то же самое изобретение.
Если вы не получили патент в какой-либо стране, это не значит, что кто-то другой сможет его получить на подобное изобретение. Приоритет уже закреплен за вами, и у заявителя не будет новизны. Но вот использовать изобретение без вашего ведома и отчислений в вашу сторону вполне возможно. Так в начале 90-х прошлого века поступали японцы с советскими авторскими свидетельствами.
* * *При всей своей простоте и технологичности работа с патентами – это кропотливый труд. Если почувствуете, что сами с защитой не справитесь, лучше нанять патентного поверенного. Часто выбор патентного поверенного определяется количеством денег, которые вы можете потратить на него. А теперь представьте ситуацию, когда вы подготовили патентную заявку с помощью патентного поверенного «за углом», потом путем тяжелых поисков нашли инвестора, убедили его подписать соглашение о намерениях, начали проходить проверку, и в этот момент выяснилось, что технология не может быть запатентована. Оцените, сколько времени, денег и нервов вы потеряли из-за плохой защиты.
Поэтому действовать нужно не дешевле, а умнее. Однозначно нужно идти к профессиональным патентоведам, но заказывать не полноценную заявку, а по частям с оплатой в рассрочку. Благо закон это позволяет. Сначала заявку. Затем экспертизу по существу. Потому выплату по факту выдачи патента. Как правило, вышеописанные процедуры занимают год и более, поэтому времени будет достаточно, чтобы найти инвестора, чтобы переложить расходы на его плечи или признать, что патент бесполезен.
Таблица платежей
Защита технологии. Инструкция по применению
С помощью патента на определенное время и на определенной территории можно получить защиту от конкурентов в соответствии с формулой изобретения и избранной формой защиты.
Для этого необходимо:
1. Провести анализ патентоспособности на соответствие идеи установленным критериям:
• изобретения;
• промышленного образца;
• полезной модели.
2. Провести поиск аналогов.
3. Подготовить материалы для защиты:
• проблема решаемая изобретением;
• описание устройства;
• описание работы устройства.
4. Сформулировать заявку:
• уровень техники;
• описание изобретения;
• описание способов осуществления;
• рисунки и чертежи;
• формула изобретения;
• реферат.
5. Выбрать территорию для охраны.
6. Подать заявку в соответствующее патентное ведомство.
7. Уплатить пошлины:
• за подачу заявки;
• за экспертизу по существу;
• за выдачу патента;
• за поддержание патента в силе (каждый год).
8. Заключить договоры между авторами и патентовладельцем о порядке использования изобретения.
Патентные ловушки, которые мы ставим сами себе
Подав заявку, успокаиваться рано. Даже поручив работу профессиональному патентному поверенному, мы по незнанию можем больно «наступить на грабли». «С патентами нужно быть всегда осторожными», чтобы запомнить эту фразу, давайте разберем несколько возможных ситуаций.
Представьте, что вы построили небольшой завод, инвестировав, скажем, $7 млн, выпустили первую партию, успешно продали, и тут вы узнаете, что рядом строится аналогичный завод по вашей технологии.
Кто? По какому праву? Почему?
Оказывается, завод строит – кто бы мог подумать! – один из авторов. Но почему? Его не устраивают выплаты по патенту, и он решил использовать патент самостоятельно.
Здесь стоит пояснить, что патентовладельцем может выступать любое частное или юридическое лицо. И между авторским коллективом и патентовладельцем обычно заключается договор, обуславливающий вознаграждение авторов. Это может быть единовременное вознаграждение при продаже прав (паушальный взнос), роялти от прибыли или роялти от себестоимости продукции. Если количество авторов патента более одного, между ними должен быть заключен договор, определяющий вклад каждого в изобретение и фиксирующий размер авторского вознаграждения для каждого из авторов.
Как могло такое случиться, что автора не устраивают выплаты по патенту и он решил действовать в одно лицо? И главное – что теперь делать?
Возможных ситуаций две: патент не оформлен на компанию – основатель компании считал, что он всегда это может сделать, но, как оказалось, один из соавторов придерживается другого мнения. Такая ситуация наиболее вероятна, если компания финансируется на собственные средства или средства основателя. Профессиональные инвесторы вряд ли бы могли допустить такую очевидную оплошность. Вторая возможная ситуация – патент все-таки принадлежит компании, но договора с авторами по-прежнему нет.
Что вы будете делать: приостанавливать деятельность, или рисковать, производить дальше, зная, что завод рядом может демпинговать? Пока вы размышляете, знайте, инвесторы избегают таких ситуаций как огня, ведь это их $7 млн оказываются подвешенными в воздухе.
В первом случае, ситуация безрадостная. По закону, когда исключительное право на результат интеллектуальной деятельности принадлежит нескольким лицам совместно (авторскому коллективу), каждый из правообладателей может использовать такой результат по своему усмотрению, если соглашением между правообладателями не предусмотрено иное. А о соглашении, как мы понимаем, никто не позаботился заранее. Продать патент «по-тихому» тоже нельзя. Для этого требуются подписи всех патентообладателей. Единственный способ – выкупить его долю. Хорошо, если взбунтовавшийся автор на это и рассчитывает, в противном случае…