Но, принимая чек от чекодателя, следует удостовериться в наличии следующих обязательных реквизитов (ст. 878 ГК РФ):
наименование «чек»;
поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;
наименование плательщика и указание номера счета, с которого должен быть произведен платеж;
указание валюты платежа;
указание даты и места составления чека;
подпись чекодателя.
Чек может быть выписан:
определенному лицу с оговоркой «приказу» или без нее (ордерный чек);
определенному лицу с оговоркой «не приказу» (именной чек);
предъявителю с записью «предъявителю» (чек на предъявителя).
Чекодержатель может использовать следующие функции чеков:
средство получения платежа (продавец получает от плательщика вместо денег чек, чтобы затем в течение 10 дней зачислить денежную сумму чека со счета плательщика на свой счет или получить наличные деньги), хотя сама по себе выдача чека не погашает денежного обязательства, во исполнение которого он выдан;
средство обращения как любой ценной бумаги (держатель чека имеет возможность рассчитаться этим чеком с третьим лицом). В этом и состоит преимущество чека перед другими формами расчетов.
15. Сведения, составляющие коммерческую тайну
Многие предприниматели не придают значения тому, что коммерческая тайна – это не просто гриф на документе, а организованная определенным образом «конфиденциальность информации, позволяющая ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду» (Федеральный закон «О коммерческой тайне»), если предпринимателем приняты организационные и правовые меры по ее фиксации и охране.
Информация, составляющая коммерческую тайну, – научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая, организационно-управленческая, торговая и иная информация, имеет следующие признаки:
достоверность;
достаточность для коммерческого использования;
действительная или потенциальная коммерческая ценность в силу неизвестности информации третьим лицам;
отсутствует свободный доступ к информации на законном основании;
обладатель установил режим коммерческой тайны.
РЕКОМЕНДАЦИЯ!
Договору можно придать статус коммерческой тайны и, следовательно, правовую защиту получит такая важная для предпринимателя информация, как научные работы, технические, технологические решения, беспатентные изобретения, компьютерные программы, картотека поставщиков (потребителей), сведения, раскрывающие тактику ведения переговоров, условия сделок (уровень цен, размеры скидок и т. п.), различные конкурентные материалы, коммерческие секреты (объем продаж, клиенты, себестоимость продукции и т. п.), организационные секреты (структура подразделений, порядок ведения операций, управленческие решения), деловые связи (отношения с партнерами).
В договоре требования о коммерческой тайне можно сформулировать следующим образом:
«Стороны обязуются принимать все меры, направленные на сохранение конфиденциальности полученной по договору охраняемой коммерческой информации в хозяйственной деятельности.
Правообладатель коммерческой информации в период действия договора обязуется:
воздержаться от заключения договоров (например, лицензионных соглашений) с третьими лицами по передаче информации, содержащей коммерческую тайну, касающуюся предмета договора;
не прекращать режим секретности конфиденциальной информации, т. е. не раскрывать публично сведения, составляющие коммерческую тайну, уничтожать эту информацию (например, обладатель может уничтожить документы, материальные носители, на которых конфиденциальная информация зафиксирована).
Без письменного разрешения правообладателя запрещено осуществление таких действий, как:
обработка информации и получение на основе исходной информации итоговой информации;
использование информации при составлении бизнес-планов и инвестиционных проектов;
использование информации при принятии решений о заключении договоров, о финансовых схемах, о вступлении в качестве членов, пайщиков и т. д. в другие организации, об участии в хозяйственных объединениях.
Если информация будет получена третьими лицами законным образом, то они не будут считаться нарушителями прав обладателя коммерческой тайны».
Таким образом, участники создают особый режим охраны коммерческой информации в своем договоре.
Зачастую участники договорных отношений вносят в перечень конфиденциальной информации также устную, т. е. незафиксированную на материальных носителях, информацию (например, высказанные на переговорах, совещаниях предварительные условия сделок, маркетинговые предложения), что с точки зрения ее защиты выглядит сомнительно и подрывает ценность соглашения в целом.
16. Отлагательные и отменительные условия договора
Отлагательное условие – стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет. Например, фирма «X» сдает помещение в аренду фирме «Y» при условии, что завершит ремонт этого помещения к определенному сроку, но вместе с тем фирма «Х» не уверена, что завершит ремонт, а поэтому заключает договор, который вступит в действие, если ремонт будет завершен по плану.
Отменительное условие – стороны поставили прекращение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит.
17. Условие о делимом и неделимом обязательстве
Делимые обязательства – предмет обязательства делим, и стороны по договоренности могут исполнять обязательство частями (например, по договору поставки потребительских товаров).
Неделимые обязательства – предмет обязательства неделим (например, лизинг самолета).
18. Условие об альтернативном, безальтернативном и факультативном обязательстве
Безальтернативные обязательства – должник обязан совершить именно то действие, которое определяется предметом договора и рассматривается как надлежащее исполнение.
Альтернативные обязательства – должник может по своему выбору совершить одно из нескольких действий (которые, как правило, заранее определены в договоре), и избранное действие будет рассматриваться как надлежащее исполнение.
Факультативные обязательства – должник обязан совершить одно (главное) действие, а если это становится невозможным не по вине сторон (например, в силу форс-мажорных обстоятельств), он обязуется согласно договору выполнить другое действие, которое полностью заменяет первое и рассматривается как надлежащее исполнение.
Сравнительный анализ М.И. Брагинского и В.В. Витрянского.
Особенность альтернативного обязательства проявляется применительно к ситуации, когда возникла при отсутствии вины как той, так и другой стороны невозможность его исполнения одним из указанных предметов (например, производство лекарств типа А запрещено вследствие обнаружившейся опасности для здоровья человека, другой пример – в период поставки имели место конвенционные запрещения на транспорте). Если исполнение одним из нескольких предметов сделалось невозможным, в случаях, когда право выбора принадлежит должнику, обязательство сохраняет силу, но с единственным (оставшимся) предметом исполнения. Иное дело, если соответствующим правом наделен кредитор. Тогда альтернатива сохраняется, но уже в ином варианте. Имеется в виду, что кредитор может выбрать сохранившийся предмет обязательства либо отказаться от обязательства, взыскав причиненные убытки (если только должник не сможет доказать отсутствие своей вины, а должник-предприниматель – действие непреодолимой силы).
От альтернативных отличаются факультативные обязательства. Смысл последних состоит в том, что они имеют только один предмет, но за должниками закреплено право его замены. Например, в договоре одной из московских фирм на поставку ей топлива предусмотрено, что речь идет о бензине марки «72», но с правом замены его бензином марки «93». Завод производит бензин марки «72» в этилированном варианте. Между тем уже после подписания договора мэром г. Москвы принято постановление, запрещающее заправку автомашин этилированным бензином. Поскольку при таком обязательстве есть только единственный предмет, то у поставщика возникает возможность выбрать один из двух вариантов: либо поставлять бензин марки «93», либо расторгнуть договор по причине невозможности исполнения обязательства. Настаивать на поставке ему бензина марки «93» в этих условиях покупатель не вправе.
Гражданский кодекс РФ не упоминает факультативных обязательств. Однако это не может служить препятствием для их использования по аналогии с тем, как это сделано в отношении непоименованных договоров. Естественно, при отсутствии специального урегулирования факультативных обязательств их специфика должна быть определена в конкретном договоре[18].
19. Условие о позитивном и негаторном обязательстве
Позитивные обязательства – должник обязуется совершить какое-то определенное действие.
Негаторные обязательства – должник обязуется не совершать определенного договором действия в указанный срок (например, не арендовать новое помещение для офиса, пока партнер не введет строящееся здание в эксплуатацию).
20. Условие о простом, сложном и солидарном обязательстве
Простое обязательство – участвуют один кредитор и один должник.
Сложное обязательство – со стороны кредитора и/или должника выступает несколько лиц. Законом порядок исполнения сложного обязательства определяется как солидарный.
Солидарное обязательство с множественностью лиц на стороне должника – кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. В свою очередь солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью.
Поскольку солидарное обязательство для должников является достаточно обременительным (например, в ситуации, когда один из должников окажется недобросовестным, то другим придется за него выполнять обязательство перед кредитором), то они как участники сложного обязательства могут изменить его на долевое или совместное на стороне должника. В первом случае каждый из участников обязан исполнить обязательство в определенной (равной или неравной) доле, а совместное обязательство означает, что кредитор сможет предъявить требование только сразу ко всем должникам.
Солидарное требование с множественностью лиц на стороне кредитора – каждый кредитор может потребовать от должника исполнения обязательства полностью или в любой части. Здесь также есть возможность изменить механизм права требования на долевое право (т. е. каждый кредитор сможет потребовать от должника только свою часть долга) и совместное право (т. е. кредиторы могут предъявить требование к должнику лишь все вместе).
РЕКОМЕНДАЦИЯ!
Предпринимателю необходимо знание не только различных видов обязательств, но и вариантов исполнения, обеспечения договора и прекращения договорных обязательств. Это повышает возможность достижения консенсуса на переговорах с деловыми партнерами, где предприниматель может выбрать оптимальную для себя позицию в предстоящем договорном проекте с учетом интересов партнеров.
21. Ответственность сторон
Под юридической ответственностью понимают установленную государством меру принуждения за совершенное правонарушение[19].
Стороны договора несут ответственность независимо от того, есть ли запись об этом в их договоре. Ответственность за нарушение договора называется гражданско-правовой. Нормы, касающиеся ответственности за нарушение гражданско-правовых обязательств, изложены в статьях 393–406 ГК РФ.
Гражданско-правовая (имущественная) ответственность согласно главе 25 ГК РФ наступает за нарушение обязательств должников перед кредиторами и заключается в обязанности имущественного возмещения кредитору. Лицо, не исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы.
Основанием для применения ответственности всегда является тот или иной конфликт. Конфликт может быть открытым (например, предумышленное и нескрываемое невыполнение обязательств одной из сторон) или закрытым, т. е. латентным. Но договорная ответственность универсальна и не учитывает наличия вины.
Формы применения договорной ответственности: выплата неустойки и возмещение ущерба.
ПРИМЕЧАНИЕ
Другие виды ответственности установлены в соответствующих кодексах. Административная ответственность установлена Кодексом РФ об административных правонарушениях, федеральными законами «О лицензировании отдельных видов деятельности», «О защите конкуренции», «О рекламе» и т. д. Налоговая ответственность установлена Налоговым кодексом РФ. Уголовная ответственность установлена, в частности, главами 21 «Преступления против собственности», 22 «Преступления в сфере экономической деятельности», «Преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях», «Преступления в сфере компьютерной информации» УК РФ.
Безусловно, наиболее сложным представляется функционирование механизма гражданско-правовой ответственности.
Основой реализации гражданско-правовой (имущественной) ответственности по обязательствам предпринимателей является их имущество. В статье 56 ГК РФ установлено правило самостоятельной имущественной ответственности организации. Но вместе с тем допускается ответственность собственника имущества или его учредителя (участника) в случаях, предусмотренных законодательством или учредительными документами (например, уставом). Кроме того, вышеназванные лица, а также другие лица, имеющие право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом определять его действия, при недостаточности имущества юридического лица могут нести ответственность по его обязательствам на субсидиарных началах. Например, субсидиарная ответственность возлагается на Российскую Федерацию как на субъект права по обязательствам казенного предприятия.
Обращение взыскания на имущество должника состоит из его ареста, изъятия и принудительной реализации.
Арест на имущество должника налагается не позднее одного месяца со дня вручения должнику постановления о возбуждении исполнительного производства, а в необходимых случаях одновременно с его вручением. Арест имущества состоит из его описи, объявления запрета распоряжаться им, а в некоторых случаях – ограничения права распоряжения имуществом, его изъятия или передачи на хранение. При наличии конкретных обстоятельств судебный пристав-исполнитель вправе одновременно с арестом изъять все имущество или его часть. Обязательному изъятию подлежат денежные средства, драгоценные металлы и другие высоколиквидные ценности, обнаруженные при описи имущества. Оценивается имущество судебным приставом-исполнителем или оценщиком по рыночным ценам, действующим на день исполнения исполнительного документа.
Реализация арестованного имущества осуществляется путем его продажи в двухмесячный срок со дня наложения ареста, если иное не предусмотрено федеральным законом. Продажа имущества должника осуществляется специализированной организацией на договорных началах (если это недвижимое имущество, то организацией, имеющей право на сделки с таковым имуществом). Подготовка торгов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 62 Федерального закона «Об исполнительном производстве». Порядок проведения торгов определяется статьями 447–449 ГК РФ.
Если имущество не будет реализовано, взыскателю предоставляется право оставить это имущество за собой. В случае отказа взыскателя от имущества оно возвращается должнику, а исполнительный документ – взыскателю.
ПРИМЕР ЗАЩИТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ
В 1900 году в Москве проходил уголовный процесс по так называемому «мамонтовскому делу». Среди подсудимых оказались Савва Иванович Мамонтов с братом и сыновьями. В обвинительном акте им инкриминировались злонамеренное нарушение доверия акционеров, самовольное использование их денег в личных надобностях. Однако показания свидетелей не давали оснований усомниться в благих намерениях подсудимых. Одно из свидетельств, к примеру, выявило отличие постановки дела у Мамонтова от других железнодорожных концессионеров. Там, где искатели выгоды старались сэкономить на качестве, Савва Иванович в ущерб себе закладывал расходы на более тяжелые рельсы, более прочные шпалы. Высокая надежность дорог, построенных Мамонтовым, контрастно высвечивала недобросовестность его конкурентов.
Адвокат Федор Плевако, держа Мамонтова за руку, закончил свою речь так: «Его обелять не следует, он наделал много ошибок, но это ошибки человеческие, злого умысла Мамонтов не имел. Если ваш управляющий из мести к вам отдаст лучшие семена соседу, а поле засеет семенами плохими, то это будет злой умысел. Но если управляющий, желая вам пользы, без дозволения засеет ваше поле пшеницей вместо ржи, а пшеница не удастся, это деяние разве содержит злоумышленность?» Присяжные согласились с мнением адвоката, и все обвиняемые по уголовному суду были оправданы.