Осуществление предпринимательской деятельности без регистрации будет иметь место, также когда юридическое лицо ликвидировано или прекращено действие свидетельства о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.
Доказательством отсутствия регистрации является: у коммерческой организации – отсутствие учредительных документов, утвержденных соответствующим государственным органом, и свидетельства о государственной регистрации; у физического лица – отсутствие свидетельства о государственной регистрации в качестве предпринимателя.
Отсутствие последствий в виде получения доходов в крупных размерах при представлении в регистрирующий орган заведомо ложных сведений влечет за собой административную ответственность, предусмотренную ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 5000 руб. или дисквалификации на срок до трех лет.
Дисквалификация является относительно новым видом административной ответственности, пока не получившим широкого распространения в правоприменительной практике. В соответствии со ст. 3.11 КоАП РФ дисквалификация заключается в лишении физического лица права занимать руководящие должности в исполнительном органе управления юридического лица, входить в совет директоров (наблюдательный совет), осуществлять предпринимательскую деятельность по управлению юридическим лицом.
Существенно различаются ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ и ч. 3 этой же статьи, предусматривающей ответственность, в частности, за предоставление в регистрирующий орган недостоверных сведений, а также за непредставление и несвоевременное их предоставление.
Разница между недостоверными и заведомо ложными сведениями очевидна. В первом случае для привлечения к административной ответственности достаточно установить только недостоверность сведений. Вина лица в большинстве ситуаций будет характеризоваться неосторожностью, когда это лицо обязано было обеспечить достоверность сведений (предвидеть наступление вредных последствий), но не сделало этого.
Для квалификации же действий должностного лица на основании ч. 4 ст. 14.25 КоАП РФ необходимо доказать, что это лицо действовало с умыслом, т. е. осознанно направило в регистрирующий орган документы, содержащие недостоверные сведения. Как показывает практика, целью таких действий в большинстве случаев является стремление ввести государственный орган в заблуждение относительно различных аспектов деятельности предпринимателя.
При осуществлении предпринимательской деятельности без государственной регистрации также наступает административная ответственность (ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ). Решая вопрос об образовании в результате действий лица состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в п. 1 ст. 2 ГК РФ (подробнее об этом см. в постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 г. № 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях»).
Данное нарушение влечет наложение административного штрафа в размере от 500 до 2000 руб. На первый взгляд это немного. Но этим наказание нарушителя не ограничивается, так как автоматически начинают применяться меры ответственности согласно налоговому законодательству.
Налоговый кодекс Российской Федерации не содержит никаких норм об ответственности за осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации ни для индивидуальных предпринимателей, ни для юридических лиц. Однако в нем предусмотрена ответственность за уклонение от постановки на налоговый учет. А поскольку государственная регистрация и постановка на учет в налоговом органе сведены в одну процедуру, одно правонарушение тянет за собой другое, а значит, и санкции за совершенные правонарушения.
В соответствии с п. 1 ст. 117 НК РФ за уклонение от постановки на учет в налоговом органе взыскивается штраф в размере 10 % от доходов, но не менее 20 000 руб., полученных в результате предпринимательской деятельности, которая признается незаконной.
Итак, ответственность наступает: если в ЕГРЮЛ отсутствует запись о создании данного юридического лица или содержится запись о его ликвидации; если в ЕГРИП отсутствует запись о приобретении физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя или содержится запись о прекращении его деятельности в качестве индивидуального предпринимателя.
Под деятельностью следует понимать осуществление организацией или индивидуальным предпринимателем любых операций, даже если они не принесли доходов, т. е. в любом случае придется уплатить штраф в размере 20 000 руб.
Кроме того, в п. 2 ст. 117 НК РФ установлено взыскание штрафа за осуществление предпринимательской деятельности без постановки на учет в налоговом органе в течение более трех месяцев. Размер штрафа в данном случае составляет 20 % от доходов, полученных в период деятельности без постановки на налоговый учет более 90 дней, но не менее 40 000 руб.
Приложения
Приложение 1 ТИПОВОЙ ДОГОВОР об учреждении общества с ограниченной ответственностью
«_______________________________________»
г. _____________ – «___»_____________г.
1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА
1. Учредители Общества:
1) ________________________________________________________;
2) ________________________________________________________,
договорились создать Общество с ограниченной ответственностью «__________________» в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации «Об обществах с ограниченной ответственностью» и иным действующим законодательством Российской Федерации.
1.2. Настоящий Договор определяет порядок осуществления учредителями совместной деятельности по учреждению Общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
1.3. Учредители общества несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества и возникшим до его государственной регистрации. Общество несет ответственность по обязательствам учредителей общества, связанным с его учреждением, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием участников общества. При этом размер ответственности общества в любом случае не может превышать одну пятую оплаченного уставного капитала общества.
2. ПРЕДМЕТ И ЦЕЛИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ОБЩЕСТВА
2.1. Предмет и цели деятельности Общества подробно оговорены в уставе.
2.2. Общество вправе совершать все действия, не запрещенные действующим законодательством. Деятельность Общества не ограничивается оговоренной в уставе. Сделки, выходящие за пределы уставной деятельности, но не противоречащие закону, признаются действительными.
3. НАИМЕНОВАНИЕ И МЕСТОНАХОЖДЕНИЕ ОБЩЕСТВА
3.1. Полное фирменное наименование Общества на русском языке: Общество с ограниченной ответственностью «_____________________», сокращенное фирменное наименование на русском языке: ООО «_____________________».
3.2. Место нахождения Общества:____________________________ – (договор аренды №.______от «__»_________________г.). Местом нахождения Общества является место нахождения исполнительного органа Общества.
4. ПРАВОВОЙ СТАТУС
4.1. Общество приобретает права юридического лица с момента государственной регистрации.
4.2. В соответствии с действующим законодательством имущество, созданное за счет вкладов участников, в том числе денежные средства, поступившие в качестве платы за доли, а также произведенное и приобретенное Обществом за счет его хозяйственной деятельности, принадлежит Обществу на праве собственности.
4.3. Права и обязанности участников по отношению к Обществу определяются настоящим Договором, уставом Общества и действующим законодательством.
4.4. Организационно-правовая форма, создаваемого юридического лица – Общество с ограниченной ответственностью.
5. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ
5.1. Уставный капитал Общества определяет минимальный размер имущества, гарантирующий интересы его кредиторов. Уставный капитал Общества составляется из номинальной стоимости долей его участников, и составляет_______________________________рублей.
Размер уставного капитала Общества и номинальная стоимость долей его участников определяются в рублях. На момент создания Общества его уставный капитал составляет____рублей, который вносится денежными средствами и распределяется следующим образом:
– Ф.И.О. ___________________________номинальная стоимость доли ____________________________ – составляет – _______________,___% уставного капитала; – Ф.И.О.____________________________номинальная стоимость доли ____________________________ – составляет – _______________,___% уставного капитала.
– Ф.И.О. ___________________________номинальная стоимость доли ____________________________ – составляет – _______________,___% уставного капитала; – Ф.И.О.____________________________номинальная стоимость доли ____________________________ – составляет – _______________,___% уставного капитала.
Всего____________________________ – 100 % уставного капитала.
5.2. На момент государственной регистрации уставный капитал оплачен полностью или указать сроки внесения участниками своих вкладов в уставный капитал (на момент регистрации уставный капитал должен быть оплачен не менее чем наполовину).
5.3. Количество голосов, которыми обладает участник, равно количеству полностью оплаченных им долей.
5.4. Не допускается освобождение участника от обязанности оплаты долей, в том числе освобождение от этой обязанности путем зачета требований к Обществу.
5.5. Порядок изменения уставного капитала, а также порядок передачи участниками своих долей третьим лицам определяется уставом.
5.6. В случае, если любой из учредителей Общества не выполнит свои обязанности по внесению вкладов в уставный капитал Общества в сроки, установленные в п.5.2 настоящего Учредительного договора, он оплачивает Обществу штраф в размере____% стоимости денежного вклада или невнесенной суммы.
5.7. Порядок продажи или уступки иным образом участником своей доли (ее части) третьим лицам предусмотрен уставом.
6. ПОРЯДОК УПРАВЛЕНИЯ ОБЩЕСТВОМ
6.1. Высшим органом управления Общества является Общее собрание участников. Общее собрание участников может быть очередным и внеочередным. Все участники Общества имеют право присутствовать на Общем собрании участников Общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Единоличным исполнительным органом Общества является Еенеральный Директор, который избирается Общим собранием участников Общества сроком на_____лет.
6.2. Порядок управления Обществом, структура органов управления, порядок создания контрольных органов, а также компетенция органов управления и контрольных органов определяются уставом.
6.3. Участники участвуют в управлении Обществом в порядке, определяемом уставом и действующим законодательством. Участники не вправе вмешиваться в исполнительно-распорядительную деятельность исполнительных органов Общества, в том числе давать обязательные указания о заключении конкретных сделок, найме и увольнении работников и т. п., если такие полномочия не предоставлены участникам действующим законодательством или уставом Общества.
6.4. Все решения, принятые участниками Общества, будут иметь юридическую силу и в случае приема в состав участников третьих лиц и могут быть отменены или изменены только с согласия участников.
7. ФИНАНСОВО-ХОЗЯЙСТВЕННАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ
7.1. Финансово-хозяйственная деятельность Общества осуществляется в порядке, установленном действующим законодательством и уставом Общества. Ответственность за эффективность и законность деятельности Общества в пределах своей компетенции несут должностные лица, избранные (назначенные) в установленном порядке.
8. КОНТРОЛЬ, УЧЕТ И ОТЧЕТНОСТЬ
8.1. Для осуществления своих прав по контролю каждый участник имеет право на получение информации и справок по всем вопросам, связанным с деятельностью Общества. Формы контроля, а также учета и отчетности определяются уставом Общества, действующим законодательством, а также решениями Общего собрания участников.
9. КОНФИДЕНЦИАЛЬНОСТЬ
9.1. Объем информации, не подлежащей разглашению, определяется Общим собранием участников в порядке, установленном уставом и действующим законодательством.
9.2. Каждый из участников обязуется не разглашать информацию, признанную конфиденциальной в порядке, предусмотренном п. 9.1 настоящего Договора.
9.3. Передача информации, не подлежащей разглашению, третьим лицам, опубликование или иное разглашение такой информации в течение 3 лет после прекращения настоящего Договора может осуществляться лишь в порядке, установленном Общим собранием участников.
10. НАРУШЕНИЕ ДОГОВОРА
10.1. Участники освобождаются от частичного или полного исполнения обязательств по настоящему Договору, если неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего Договора в результате событий чрезвычайного характера, которые участник не мог ни предвидеть, ни предотвратить разумными мерами. К обстоятельствам непреодолимой силы относятся события, на которые участник не может оказать влияния и за возникновение которых он не несет ответственности, например: землетрясение, наводнение, пожар, а также забастовка, правительственные постановления или распоряжения государственных органов.
10.2. Участник, ссылающийся на обстоятельства непреодолимой силы, обязан немедленно информировать других участников о наступлении подобных обстоятельств в письменной форме, причем по требованию других учредителей должен быть представлен удостоверяющий документ.
10.3. Участник, который не может из-за обстоятельств непреодолимой силы выполнить обязательства по настоящему Договору, приложит с учетом положений Договора все усилия к тому, чтобы как можно скорее компенсировать последствия невыполнения обязательств.
11. РАССМОТРЕНИЕ СПОРОВ
11.1. Участники будут прилагать все усилия к тому, чтобы решать все разногласия и споры, которые могут возникнуть по настоящему Договору, в связи с ним или в результате его исполнения, путем переговоров.
11.2. Споры и разногласия, которые невозможно решить путем переговоров, решаются в судебном или ином, установленном законом порядке.
12. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА
12.1. Настоящий Договор утрачивает силу в случае ликвидации Общества, а также если в Обществе остается один участник.
13.2. Изменения в настоящий Договор вносятся в случаях, установленных законом.
13. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ
13.1. Все изменения и дополнения к настоящему Договору будут оформляться в письменной форме.
13.2. Если какое-либо из положений настоящего Договора утратит силу вследствие изменений в законодательстве или иных причин, то это не будет являться причиной для приостановки действия остальных положений. Недействительное положение должно быть заменено положением, допустимым в правовом отношении и близким по смыслу к замененному. Недействительное положение должно быть заменено положением, допустимым в правовом отношении и близким по смыслу к замененному.
ПОДПИСИ УЧРЕДИТЕЛЕЙ:
_________________(_______________)
_________________(_______________)
Приложение 2 УСТАВ ООО (для нескольких участников)
1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ
1.1. Общество с ограниченной ответственностью «_____________», далее именуемое «Общество», создано на основании решения общего собрания учредителей (протокол № 1 от_______200 – г.) в соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ и другим действующим законодательством РФ, в целях извлечения прибыли.
1.2. Полное фирменное наименование Общества:
на русском языке: Общество с ограниченной ответственностью «_________________»;
на английском языке: «_______________» Limited Liability Company;
Сокращенное фирменное наименование:
на русском языке: ООО «____________________________________»;
на английском языке: «__________________________________», Llc.
1.3. Место нахождения Общества:_____________________________
________________________________________________
Почтовый адрес:____________________________________________
________________________________________________
1.4. Участниками Общества могут быть граждане и юридические лица, обязующиеся выполнить условия учредительных документов, решения органов управления Общества и внесшие вклад в уставной капитал Общества в соответствии с принятыми на себя обязательствами (термины «Учредитель», «Участник» имеют в данном Уставе идентичное толкование, если иное не будет установлено отдельным решением руководящих органов Общества).
Участниками Общества являются:
1) Общество с ограниченной ответственностью «_________________», зарегистрированное в ______________________________ – за №_______________.
2) _________________________, гражданин Российской Федерации,
Паспорт:_______________, выдан_____________________________
Проживает:________________________________________________
________________________________________________
1.5. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации, имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени осуществлять имущественные и личные неимущественные права, обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В своей деятельности Общество руководствуется Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», действующим законодательством Российской Федерации, настоящим Уставом.