Выделяем три момента.
Во-первых, человек не должен участвовать в выявлении события правонарушения. Только тогда разрешается вынести постановление в отношении собственника транспортного средства, – ст.2.6.1 КоАП. Если инспектор просматривает материалы, полученные камерой, и на их основании выносит решение о наличии или отсутствии события правонарушения, то ни о каком автоматическом режиме речи не идет. Следовательно, выносить постановление в отношении собственника противоправно, и инспектор обязан установить личность водителя, сидевшего за рулем.
Другими словами, инспектор имеет право только забраковать решение, принятое камерой.
Из текста самого постановления об административном правонарушении должно однозначно следовать, что решение о наличии события правонарушения принимала именно автоматика. И здесь – правовой пробел. Порядок перевода информации с автоматических камер в готовое постановление об административном правонарушении нигде не прописан. И работники ГАИ стараются, кто во что горазд.
Во-вторых. Объем памяти приборов, работающих в автоматическом режиме, должен быть достаточным для хранения доказательной базы зафиксированных правонарушений. Срок хранения – 30 суток (п.6.5.10 ГОСТ Р 57144-2016), а режим работы – круглосуточный, – п.6.6.1 ГОСТ Р 57144-2016. Критерии отказов должны быть прописаны в технических условиях на конкретный прибор, – п.6.6.2 ГОСТ Р 57144-2016. Таким образом, ссылки ГАИ на какие-то сбои и потерю данных на автоматической камере можно принять, если об этом сказано в Технических условиях. Но тогда, зачем покупать камеру, которая не может сохранить данные?
Требований к серверам, на которые пересылаются данные, и требований к сохранению данных до истечения срока обжалования, нигде нет.
И, наконец, главное. В ГОСТ Р 57144-2016 сделано перечисление административных правонарушений, которые могут фиксировать камеры, и приведены требования к необходимому и достаточному объему доказательств правонарушений, – п.6.5.1 ГОСТ Р 57144-2016. Подчеркиваю, что содержание ГОСТов было согласовано с руководством ГУ ОБДД.
Вы только задумайтесь. В течение 9 лет десятки миллионов постановлений выносились только на основании описаний приборов, умозаключений ГАИ и упертости судей, не желавших слушать, что требования к камерам должны быть отражены хоть в каких-то НПА. Без всяких оснований презумпировалась достоверность данных, полученных автоматикой.
Подобные действия запрещены в ст.120 Конституции РФ, которая прямо указывает, что судьи обязаны действовать по Конституции и федеральному закону, а не восполнять пробелы законодательства созданием прецедентов. Можно, конечно, закрыть глаза на отдельные, малозначащие недостатки и несущественные пробелы в законах и обойтись судебным прецедентом. Но когда нет, ни четких формулировок в законе, ни одного подзаконного акта, строить всю систему привлечения водителей к ответственности на прецедентах недопустимо.
Аналогично, подменять юридические нормы при их отсутствии физическими законами и нормами метрологии, оправдывая ссылки инспекторов и судей на прецеденты, нельзя.
Например, прибор производит ряд последовательных фотографий, на основании которых вычисляется скорость автомобиля (Автодория, Стрелка-СТ). Превышена скорость – плати. Вероятность ошибки, что на первой и последней фотографии будут разные автомобили уничижительно мала. Рассуждения: раз вероятность мала, то и незачем расписывать в НПА какие фотографии и на протяжении какого времени хранить, недопустимы.
Если вы получили постановление с камеры, работающей в автоматическом режиме, то смотрите, какую доказательную базу оно содержит, и соответствуют ли доказательства требованиям п.6.5.1 ГОСТ Р 57144-2016 и п.6.6 ГОСТ Р 57145-2016?
6. Согласно п.78 «Административного регламента» требования ГОСТ Р 57145-2016 при применении автоматических камер обязательно. Согласно ГОСТ Р 57145-2016: «4.3 Места установки стационарных технических средств автоматической фотовидеофиксации должны быть отражены в проектной документации по организации дорожного движения и согласованы в установленном порядке.
Места установки передвижных технических средств автоматической фотовидеофиксации должны быть согласованы в установленном порядке».
Далее см. 13.8 Схемы и проекты
Таким образом, применение стационарных автоматических камер должно быть предусмотрено проектом, согласованным Росавтодором и утвержденным владельцем или собственником дорог.
7. Согласно п.6.1 ГОСТ Р 57145-2016 табличка 8.23 «Фотовидеофиксация», и (или) разметка 1.24.4, которая дублирует табличку (по ПДД она может применяться и самостоятельно) необязательны. Табличка или разметка при их наличии влияют только на расположение зоны контроля.
Если взаимное расположение камеры и соответствующей таблички или разметки не соответствуют требования п.6.1 ГОСТ Р 57145-2016, то наказание водителей незаконно.
8. Все фотоматериалы, полученные с помощью технических средств автоматической фотовидеофиксации должны содержать информацию о реальном времени и геопозицию устройства, – п.6.5.3 ГОСТ Р 57144-2016. Это означает, что все без исключения камеры должны быть специальными техническими средствами как минимум с функцией измерения времени и координат.
9. Согласно п.6.2 ГОСТ Р 57145-2016 зоны контроля по одним и тем же правонарушения не должны иметь общие участки. Что касается камер с алгоритмом трекинга (например, Стрелка-СТ), то камеры разрешается устанавливать на расстоянии не менее минимального расстояния видимости встречного автомобиля, – п.6.3 ГОСТ Р 57145-2016. См. 30.7 Ограничение видимости.
13.1. Информационная безопасность камер
Согласно п.8 ст.2 закону «О безопасности критической информационной инфраструктуры»[12] как государственные органы, так и юридические лица, работающие в сфере транспорта, являются субъектами критической информационной инфраструктуры (далее – КИИ). В частности, это означает, что должностные лица субъектов КИИ несут уголовную ответственность по ч.3 и ч.6 ст.274.1 УК РФ в случае, если невыполнение ими своих обязанностей повлекло нанесение вреда объектам КИИ.
Например, если администратор вовремя не скачал антивирусную базу, что повлекло заражение компьютерной сети, то с его стороны имеет место вина в форме неосторожности, и наказание последует. Потому полицейские предпочтут умалчивать о различных атаках на автоматические камеры, пока не будут уверены, что с их стороны все действия с точки зрения закона «О безопасности КИИ» были выполнены.
Пока подзаконные акты в соответствие с законом «О безопасности КИИ» не приняты, можно ссылаться на следующие документы.
Все вновь испытываемые приборы проверяются на предмет защиты программного обеспечения согласно Р 50.2.077-2014 «Испытания средств измерений в целях утверждения типа. Проверка защиты программного обеспечения».
Требования к передаче данных через сети коммуникации содержатся в пп.3.9, 4.4.2 и п.4.7.2 ГОСТ Р 8.654-2009 ГСИ «Требования к программному обеспечению средств измерений. Основные положения», – см п.6.5.9 ГОСТ Р 57144-2016. В частности использовать данные после передачи их на сервер разрешается после проверки целостности и подлинности. (ГОСТ Р 8.654-2009 заменен на ГОСТ Р 8.654-2015).
Если речь идет о передвижной камере, такой как «Крис-П», в руководстве по эксплуатации которой отдельно говорится, что сервер не является частью комплекса, то его работа заканчивается на этапе регистрации измерений. Далее зарегистрированные данные передаются в центр обработки на носителе – флэш-карте.
Все передаваемые данные с любых камер должны быть защищены электронной подписью, – п.6.5.15 ГОСТ Р 57144-2016.
Если в описании типа прибора ничего не говорится о защите программного обеспечения, при обжаловании следует поинтересоваться степенью защищенности данных и программного обеспечения от внешнего вмешательства при передаче данных с радара на сервер, то есть запросить доказательства, что производитель принял меры против фальсификации в результате хакерской атаки. Естественно, это должен быть какой-то документ. Нет документа? Все сомнения – в пользу водителя, – ст.1.5 и 1.6 КоАП.
13.2. Конституционный суд об автоматическом режиме
Лучше автоматической камеры – табло, которое показывает скорость сразу.
Как неоднократно указывал Конституционный Суд (например, № 177-О-О и №64-О-О от 25.01.2012.) для автоматического режима презумпция невиновности действует в объеме ч.1,2 и 4 ст.1.5 КоАП. См.65.2 Обстоятельства, исключающие производство по делу.
Такая позиция Конституционного Суда вполне логична. Полная отмена презумпции невиновности означает, что ГАИ освобождается от представления каких-либо доказательств. Ни фотографии, ни номер автомобиля, ни доказательства нахождения именно этого автомобиля в данное время в данном месте, ни какие-то данные измерительных приборов не нужны. Достаточно зафиксировать, например, что в данном месте в данное время кто-то превысил скорость, далее взять список зарегистрированных автомобилей и в массовом порядке в автоматическом режиме рассылать их собственникам постановления о наложении штрафа за это правонарушение. Остальное – проблемы собственника. Либо пусть платит штраф, либо пусть бегает и доказывает, что его автомобиля там не было, либо пусть попробует доказать, что не было превышения.
Конечно, подобного развития событий никто не допустит. И первыми против полной отмены презумпции невиновности будут заказчики и поставщики автоматических камер.
Таким образом, по ст.26.1 КоАП не подлежит выяснению только субъект правонарушения – им становится собственник транспортного средства (ст.2.6.1 КоАП) и смягчающие и отягчающие обстоятельства (ч.3.1 ст.4.1 КоАП). То есть в постановлении должны быть представлены доказательства события правонарушения (п.1 ст.26.1 КоАП), установлены объективная сторона (п.6 и п.7 ст.26.1 КоАП) и субъективная сторона (п.3 ст.26.1 КоАП).
В частности, фраза «признать виновным» в постановлении – обязательна.
Так же обязательно выполнение п.6 ч.1 ст.29.10 КоАП – постановление должно быть мотивированным.
Например, в обязанности ГАИ входит доказывание, что в этом месте на тот момент действительно скорость была ограничена. Если в постановлении по делу просто написано, что водитель ехал со скоростью 60 км/ч там, где действовало ограничение 40 км/ч, и никаких доказательств данного ограничения скорости нет, то нет и доказательств нарушения, следовательно, нет события правонарушения.
Это особенно важно, так как применение средств автоматической фиксации в местах, где ограничения движения установлены временными дорожными знаками, не запрещено. Данный запрет действовал до 20.10.2017, когда в силу вступил новый «Административный регламент».
Аналогично с выездом на полосу встречного движения. Если, например, на представленной фотографии видно, что автомобиль пересекает сплошную линию разметки, то должны быть представлены доказательства, что это линия, разделяющая противоположные потоки, а не линия между полосами попутного направления.
Этот момент особенно интересен в отношении водителей спецслужб: пожарных и скорой помощи. На их адрес приходят постановления о наказании за превышение скорости. И водители вынуждены писать отписки, что выполняли служебное задание. Ситуация перевернута с ног на голову: по закону ни они должны доказывать, что в момент превышения скорости у них был правомерно включен синий проблесковый маячок и специальный звуковой сигнал, что позволяет отступать от требований ПДД, в частности, превышать скорость, а ГАИ обязаны доказать обратное.
На приведенные выше Определения Конституционного суда ссылается и Верховный суд, – Постановление №43-АД17-7 от 08.06.17. Более того, в данном определении указывается: если работник организации был в момент совершения правонарушения за рулем, то это не означает, что привлекаться к ответственности должна организация, а не водитель как частное лицо, если водитель в суде не опрашивался.
13.3. Автоматика. Уход от ответственности – способ 1.
1. Согласно ст.2.6.1 КоАП, вы освобождаетесь от ответственности если:
· подали жалобу, в которой указали, что в момент фиксации «транспортное средство находилось во владении или в пользовании другого лица»;
· при рассмотрении жалобы подтвердили эти данные, представив доказательства своих слов.
В подтверждение смотрите Постановление ВС №47-АД15-3 от 27.05.2015 и 44-АД16-31 от 02.12.2016.
С одной стороны, вам достаточно указать в жалобе имя другого водителя, который управлял автомобилем. В качестве доказательств можете предоставить страховой полис, куда он вписан (Определение ВС №57-АД17-8); предоставить копию договора купли-продажи; приложить письменные объяснения другого водителя. Постановление в отношении вас отменят, и вынесут новое постановление о наказании другого водителя, – п.5 ч.1 ст.28.1 КоАП.
Представитель ГАИ или судья, рассматривающий жалобу, иногда настаивают, чтобы другого водителя привели именно вы. Можете выполнить данное требование. А можете написать ходатайство, в котором указываете, что другой водитель куда-либо ходить отказывается, законных методов привести его на рассмотрение жалобы у вас нет, и поэтому вы ходатайствуете о приводе другого водителя, – ст.27.15 КоАП. В противном случае судья или должностное лицо ГАИ лишают вас возможности представлять доказательства, то есть имеет место нарушение ст.25.1 КоАП.
С другой стороны, билеты на поезд, выписка из больничной карты, виза в заграничном паспорте и так далее – это тоже доказательства, что за рулем вы находиться не могли. Называть, кто именно был за рулем, согласно ст.2.6.1 КоАП, вы не обязаны, да и не знаете, кто это мог быть. Можете акцентировать внимание на том, что доказательства противоправного использования автомобиля со стороны ГИБДД представлены. Они хотят, чтобы вы написали заявление об угоне?
А может, существует автомобиль-двойник? Очень просто на криминальном автомобиле набить номер кузова и повесить фальшивые номера от настоящего автомобиля той же марки и того же цвета. Вот пусть ГАИ и разбирается с криминалом.
2. Если друзья, родственники, какая-нибудь фирма или госструктура отсылают вам регистрируемое почтовое отправление (далее РПО), например, заказное письмо или бандероль, то удобнее всего уточнить у них номер отправления и отслеживать его путь на сайте http://russianpost.ru/ в разделе «Отслеживание почтовых отправлений». Извещение в почтовом ящике не станет неожиданностью.
Если вы у себя в почтовом ящике обнаружили нежданное извещение о том, что на почте вас дожидается заказное письмо, то на нем тоже указывается номер отправления. Смотрим на сайте, когда и кем отправлено письмо, когда оно поступило на почту.
Если отправитель на сайте не указан, то обратите внимание на первые 6 цифр номера отправления. Это индекс почтового отделения, откуда было послано письмо. Сразу же смотрите, из какого города отправлено письмо. Далее заходите на какой-либо поисковик и набиваете, например, «454010 ГИБДД». Тут же узнаете, что с этого индекса идут письма из ГИБДД Челябинска или Челябинской области. Если вы ничего не нарушали и не ждете повестки, то, скорей всего, это «письмо счастья».
Для обозначения отправителя может быть использован ДТИ – дополнительный технологический индекс. Таким индексом обозначаются федеральные клиенты, такие как Налоговая служба, Служба судебных приставов, ГАИ и так далее.
Можно позвонить на почту и попросить посмотреть, приходило ли на ваше имя и адрес заказное письмо из города, название которого вы определили по индексу. Работник почты, посмотрит и ответит, что есть письмо из местного ГАИ. Поблагодарите, и пообещайте завтра забежать-забрать.
Обычные заказные письма, в том числе из ГАИ, хранятся на почте 30 дней – «Правила оказания услуг почтовой связи» п.34. Получайте письмо в последний день хранения.
С момента получения «письма счастья» потечет срок на обжалование. На десятый день пишете жалобу, где указываете, что за рулем были не вы, и называете того, кто именно ехал. Жалобу отправляете в ГАИ по почте. В индексе измените одну цифру – так письмо будет идти дольше.