Нормативным актом, регулирующим деятельность нотариата, являются Основы законодательства Российской Федерации о нотариате 1993 г. Данный нормативный акт носит рамочный характер для субъектов федерации.
Часть субъектов федерации приняли свои законы, касающиеся организационных основ деятельности нотариата.
Таким образом, в Конституции РФ определены основы развития федеративной структуры законодательства о нотариате.
Роль нотариата по защите прав человека и гражданина в Конституции РФ четко не определена. Однако, анализируя нормы Конституции РФ, нужно обратить внимание на специальные нормы о нотариате. В частности, на ст. 48 Конституции, закрепляющую право на получение квалифицированной юридической помощи.
Право на получение квалифицированной юридической помощи имеет двойственную конституционно-правовую природу: с одной стороны, это право каждого получать и требовать предоставления квалифицированной юридической помощи, которое можно отнести к личным правам. В этом случае оно предстает в качестве субъективного конституционного права, то есть индивидуального притязания на совершение обязанными лицами ряда положительных действий в сфере юридических услуг, и подлежит защите в суде.
С другой стороны, данное право является гарантией обеспечения реализации и защиты всех других прав и свобод человека и гражданина. Это следует уже из того достаточно очевидного обстоятельства, что действие правового принципа, согласно которому незнание закона не может служить основанием для оправдания совершения противоправных действий, не освобождает государство от обязанности принимать всяческие меры к правовому воспитанию и просвещению. В противном случае – при отсутствии у гражданина доступа к правовой информации и, что, пожалуй, более важно, возможности ее адекватного восприятия и пользования посредством обращения к специализированным учреждениям и лицам, располагающим необходимой юридической квалификацией, – само государство приобретает в значительной степени фиктивный характер, оставляя человека беззащитным перед произволом власти.
В этом отчетливо проявляется связь права на квалифицированную юридическую помощь и иных основополагающих конституционных прав, включая право на достоинство личности и ее права защищать свои права всеми не запрещенными законом способами. В рамках данной взаимосвязи достигается такое позитивное взаимоотношение между личностью и государством, при котором личность выступает не как объект государственной деятельности, а как равноправный субъект, могущий спорить с государством в лице любых его органов. Такой вывод подтверждается и практикой Конституционного Суда РФ, сформулировавшего названную правовую позицию применительно к праву на судебную защиту, но являющуюся, по нашему мнению, общенормативной для группы конституционных прав, имеющих обеспечительную направленность.
Важно отметить, что логика построения статьи 48 Конституции РФ заключается в том, что право на получение квалифицированной юридической помощи не находится в непосредственной связи с правом пользования помощью адвоката, а выступает по отношению к нему как общее к частному. Иными словами, право на получение квалифицированной юридической помощью по своему нормативному содержанию шире и богаче; оно не ограничивается только лишь адвокатской практикой, но включает в себя, например, нотариальную, иные виды юридической помощи, являющиеся определяющими при выстраивании гармоничных отношений между личностью и властью на основе права.
В силу ст. 1 Основ Законодательства Российской Федерации о нотариате целью нотариата является обеспечение в соответствии с Конституцией РФ, конституциями республик в составе России защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц. Анализ текста Основ и научной литературы по проблемам нотариата показывает, что цель нотариата законодатель сформулировал не вполне корректно. Ведь его деятельность не сводится только к защите прав и законных интересов человека. Защита прав человека в чистом виде осуществляется нотариатом только при совершении исполнительных надписей. При совершении же других нотариальных действии нотариат осуществляет охрану прав и оказывает лицам юридическую помощь.
В отличие от суда, который действительно преследует цель защитить интересы человека, нотариат лишь предупреждает возникновение споров о праве, разрешение которых отнесено к компетенции судов. Предметом нотариальной деятельности являются дела, в которых отсутствует спор о праве. Нотариат удостоверяет бесспорные факты, в наличии которых он может убедиться непосредственно или на основании соответствующих документов. Тем самым он юридически закрепляет гражданские права и предупреждает их возможное нарушение в будущем. Таким образом, нотариальная деятельность носит превентивный характер. Кроме того, нотариально удостоверенная сделка облегчает заинтересованной стороне доказывание своего права, поскольку содержание и подлинность подписей участников сделки, время и место ее совершения и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, являются очевидными и достоверными.
Из смысла ст. 16 Основ также вытекает, что целью нотариата является не столько защита прав клиента, сколько оказание ему квалифицированной юридической помощи. Указанная статья в частности гласит: «Нотариус обязан оказывать физическим лицам… лицам содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять им права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность не могла быть использована им во вред». Кроме юридических форм оказания человеку помощи, нотариусом могут быть использованы и технические: затребование от организаций и должностных лиц необходимых для нотариальных действий сведений и документов, составление по просьбе клиентов проектов сделок, заявлений, изготовление копий документов и выписок из них, разъяснение порядка совершения нотариальных действий.
Из вышеизложенного следует вывод: цель деятельности нотариата триедина: 1) охрана основных прав человека, 2) квалифицированная юридическая помощь человеку, 3) юридическое обеспечение основных прав человека. Причем и охрана, и защита прав человек нотариатом одновременно предполагают и оказание ему помощи.
Таким образом, проведенный анализ показывает, что Конституция РФ как источник права, закрепляет основы нотариата.
Глава II. Нотариат и вопросы применения гражданского законодательства
§ 1. Некоторые вопросы толкования и применения законодательства об обществах с ограниченной ответственностью
Настоящий параграф посвящен анализу отдельных положений законодательства об обществах с ограниченной ответственностью (в дальнейшем именуемое также ООО), которое в последние годы претерпело значительные изменения. Следует сразу оговориться, что формат настоящей работы не позволил, к сожалению, охватить все сферы правового регулирования деятельности ООО. Мы остановились лишь на тех из них, которые, по нашему мнению, являются наиболее значимыми с точки зрения нотариальной практики. При этом мы исходили из того, что деятельность нотариусов по применению норм законодательства об ООО не может быть сведена исключительно и только к удостоверению сделок по уступке долей в уставном капитале ООО. Впрочем, и в последнем случае, нотариальные действия не могут осуществляться на должном уровне без полного понимания специфических особенностей ООО, как самостоятельного вида хозяйственных обществ, правовой природы уставного капитала ООО и доли в этом уставном капитале, причин изменений, произошедших в соответствующих законоположениях, основных тенденций в развитии современного корпоративного законодательства. В связи с этим в ходе анализа соответствующих положений действующего законодательства, сделана попытка осветить и некоторые из этих вопросов.
Следует отметить, что в рамках процесса обновления действующего гражданского законодательства, который, как мы видим, идет полным ходом, нас ожидают и дальнейшие изменения законодательного регулирования в интересующей нас сфере.
Так, Федеральным законом от 30.12.2012 № 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в статью 2 ГК РФ внесены весьма существенные изменения – состав отношений, регулируемых гражданским законодательством дополнили отношения, связанные с участием в корпоративных организациях или с управлением ими (корпоративные отношения). Таким образом, произошло формальное признание корпоративных отношений отношениями sui generis (собственного рода (лат.)), которые следует отграничивать и от обязательственных и от вещных отношений. Это не может не повлиять на содержание и толкование всех других норм действующего законодательства, регулирующих эти отношения. Ведь до этого момента (впрочем, и в настоящий момент, поскольку соответствующие изменения внесены лишь в ст. 2 ГК РФ, но не в другие его нормы) корпоративные отношения регулировались исключительно как отношения обязательственные (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Впрочем спорные вопросы правовой природы корпоративных отношений требуют специального внимания и не могут быть освещены в рамках настоящей работы, преследующей иные цели.
Общая характеристика общества с ограниченной ответственностью как самостоятельной организационно-правовой формы коммерческой организации
Общество с ограниченной ответственностью является одной из наиболее распространенных форм осуществления предпринимательской деятельности посредствам создания юридического лица. Это утверждение является верным не только для российской действительности.
Германские правоведы середины XIX века, чьими стараниями этот вид коммерческой организации и был введен в юридический обиход, пытались создать идеальную организацию, которая соединила бы в себе все достоинства акционерного общества и хозяйственного товарищества и лишенную их «недостатков». Собственно общество с ограниченной ответственностью и занимает промежуточное положение между этими организационно-правовыми формами юридического лица. Если акционерное общество воплощает в себе идею объединения капиталов его участников в ее наиболее полном выражении, а товарищества имеют ввиду, прежде всего, объединение участников (товарищей) как лиц, совместно участвующих в хозяйственной деятельности этого юридического лица, то общество с ограниченной ответственностью предполагает:
Во-первых, объединение капиталов в форме, позволяющей создать экономическую базу для совместной предпринимательской деятельности, но исключающей, при этом, ответственность участников за результаты этой деятельности другим своим имуществом (отличие от хозяйственных товариществ);
Во-вторых, обеспечивает сохранение товарищеских, лично-доверительных (фидуциарных) отношений между своими участниками, отношений в которых личность партнера имеет существенное значение (отличие от акционерных обществ).
В российском законодательстве общество с ограниченной ответственностью в современном его виде было введено в качестве самостоятельной организационно-правовой формы юридического лица частью I Гражданского кодекса РФ 1994 г. (далее – ГК РФ). В 1998 г. был принят специальный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью», развивающий соответствующие положения ГК РФ.
К очевидным преимуществам этой формы коммерческой организации, которые не оставили равнодушными и отечественного предпринимателя, следует отнести следующие:
Отсутствие ответственности участников общества по его обязательствам. Эта особенность отличает данный вид коммерческой организации от таких ее видов как полное товарищество, товарищество на вере, общество с дополнительной ответственностью, производственный кооператив и др. (за исключением акционерного общества), учредители (участники) которых все же несут в том или ином объеме ответственность по обязательствам юридического лица. В связи с этим, наличие в названии этого вида хозяйственных обществ слов «с ограниченной ответственность» является лишь данью традиции и не несет в себе содержательной нагрузки. На самом деле, как это следует из легального определения общества с ограниченной ответственностью «участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества» (абз. 1 п. 1 ст. 2 Федерального закона № 14-ФЗ от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – ФЗ «Об ООО»)). Немногочисленные исключения из этого общего правила (так, например, абз. 2 п. 1 ст. 2 ФЗ «Об ООО» установлено, что участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества; см. также абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ) касаются лишь частных и исключительных случаев и не влияют на указанную характеристику имущественных отношений общества и его участников.
Минимальные требования к размеру уставного капитала общества с ограниченной ответственностью и весьма «мягкие» требования к форме и порядку его оплаты. На сегодняшний момент минимальный размер уставного капитала общества с ограниченной ответственностью установлен в 10 тысяч рублей, которые могут быть оплачены фактически в любой удобной для учредителей форме (деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами (п. 1 ст. 15 ФЗ «Об ООО»)). С некоторых пор допустимой стала также оплата участником доли в уставном капитале общества в том числе путем зачета его требований к обществу (соответствующие изменения в п. 1 ст. 16 ФЗ «Об ООО» были внесены Федеральным законом от 27.12.2009 N 352-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала…". Более того, на момент государственной регистрации общества его уставный капитал может быть оплачен лишь наполовину, а остальная часть – в течение года с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 16 ФЗ «Об ООО»).
Отсутствие необходимости в соблюдении сколько-нибудь обременительных формальностей, связанных с оформлением и удостоверением прав участия в обществе. Этим данный вид хозяйственных обществ отличается от наиболее близких к ним по своей правовой природе акционерных обществ, участие в которых удостоверяется особым видом корпоративных ценных бумаг – акций выпуск которых осуществляется с соблюдением специальной процедуры их государственной регистрации.
Предоставление учредителям (участникам) общества с ограниченной ответственностью максимально широких (по сравнению с другими коммерческими организациями корпоративного типа) возможностей для свободного формирования условий ведения совместного бизнеса. Законодательство об обществах с ограниченной ответственностью буквально изобилует нормами диспозитивного характера, позволяющими самостоятельно, исходя из предварительно достигнутых между учредителями (участниками) договоренностей и в весьма широких пределах структурировать модель их взаимного участия в управлении и распределении прибыли общества индивидуальным образом, сделать это общество максимально «закрытым» для вхождения в его состав новых участников или напротив, «открыть» его для участия других лиц.
Все названные и некоторые другие особенности данного вида коммерческой организации предопределили то обстоятельство, что общество с ограниченной ответственностью вот уже на протяжении многих лет является самой привлекательной и распространенной формой ведения бизнеса. По данным Федеральной налоговой службы России, на 01.01.2009 г. в Едином государственном реестре юридических лиц было зарегистрировано 4 021 318 юридических лиц, из них обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью – 3 007 145 (т. е. около 75 %). Для сравнения: акционерных обществ – 195 911; полных товариществ – 483; товариществ на вере – 693; производственных кооперативов – 23 279, некоммерческих организаций – 659 233.